兩高發(fā)布會(huì)：辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋問(wèn)答

兩高發(fā)布關(guān)于辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋

9月3日下午，最高人民法院舉行新聞發(fā)布會(huì)發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織考試作弊等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2019〕13號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》)及考試作弊犯罪典型案例。

最高人民法院研究室主任姜啟波、最高人民檢察院法律政策研究室副主任缐杰、教育部高校學(xué)生司副司長(zhǎng)李強(qiáng)、公安部網(wǎng)絡(luò)安全保衛(wèi)局副巡視員陳飛燕、人力資源和社會(huì)保障部專業(yè)技術(shù)人員管理司司長(zhǎng)俞家棟出席發(fā)布會(huì)。最高人民法院新聞發(fā)言人李廣宇主持發(fā)布會(huì)。

姜啟波通報(bào)《解釋》的制定背景和主要內(nèi)容：

一、《解釋》的制定背景

考試是人才選拔的重要途徑。保持考場(chǎng)風(fēng)清氣正、維護(hù)考試公平，事關(guān)社會(huì)公平正義，事關(guān)社會(huì)誠(chéng)信與和諧穩(wěn)定?？荚囎鞅灼茐娜瞬胚x拔制度，破壞公平競(jìng)爭(zhēng)，敗壞社會(huì)風(fēng)氣，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。近年來(lái)，考試作弊高發(fā)多發(fā)，特別是利用信息技術(shù)手段實(shí)施的有組織的考試作弊活動(dòng)持續(xù)蔓延，危害日益嚴(yán)重。為嚴(yán)厲懲治考試作弊犯罪，2015年11月1日起施行的《刑法修正案(九)》增設(shè)了刑法第二百八十四條之一，規(guī)定了組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪?！缎谭ㄐ拚?九)》施行以來(lái)，各級(jí)考試主管部門和公檢法機(jī)關(guān)依據(jù)修改后的刑法規(guī)定，嚴(yán)肅懲處考試作弊犯罪。截至2019年7月，全國(guó)法院審理考試作弊刑事案件1734件，判決3724人。其中，組織考試作弊刑事案件951件、2251人，非法出售、提供試題、答案刑事案件117件、205人，代替考試刑事案件666件、1268人。

在辦理案件過(guò)程中，有意見反映，組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)較為原則，不易把握;另有一些法律適用問(wèn)題存在認(rèn)識(shí)分歧，影響了案件辦理。鑒此，為保障法律正確、統(tǒng)一適用，依法嚴(yán)厲懲治、有效防范考試作弊犯罪，最高人民法院會(huì)同最高人民檢察院，在教育部、公安部、人力資源和社會(huì)保障部等有關(guān)部門的大力支持下，經(jīng)深入調(diào)查研究、廣泛征求意見、反復(fù)論證完善，制定了本《解釋》。

本《解釋》根據(jù)法律規(guī)定和立法精神，對(duì)考試作弊犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)法律適用問(wèn)題作了全面、系統(tǒng)的規(guī)定。這是人民法院、人民檢察院充分發(fā)揮刑事司法職能，積極回應(yīng)人民群眾關(guān)切，保障社會(huì)誠(chéng)信體系建設(shè)，踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀的又一項(xiàng)重要舉措。《解釋》的公布施行，對(duì)于依法嚴(yán)懲考試作弊犯罪，維護(hù)公平公正的考試秩序，培育風(fēng)清氣正的良好社會(huì)風(fēng)尚，必將發(fā)揮重要作用。

二、《解釋》的主要內(nèi)容

《解釋》共十四條，主要包括以下十個(gè)方面的內(nèi)容：

(一)明確了“法律規(guī)定的國(guó)家考試”的范圍。根據(jù)刑法第二百八十四條之一的規(guī)定，組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪的適用范圍是“法律規(guī)定的國(guó)家考試”?！督忉尅返谝粭l規(guī)定“法律規(guī)定的國(guó)家考試”是指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律所規(guī)定的考試。具體而言，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列考試屬于“法律規(guī)定的國(guó)家考試”：

(1)普通高等學(xué)校招生考試、研究生招生考試、高等教育自學(xué)考試、成人高等學(xué)校招生考試等國(guó)家教育考試;

(2)中央和地方公務(wù)員錄用考試;

(3)國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試、國(guó)家教師資格考試、注冊(cè)會(huì)計(jì)師全國(guó)統(tǒng)一考試、會(huì)計(jì)專業(yè)技術(shù)資格考試、資產(chǎn)評(píng)估師資格考試、醫(yī)師資格考試、執(zhí)業(yè)藥師職業(yè)資格考試、注冊(cè)建筑師考試、建造師執(zhí)業(yè)資格考試等專業(yè)技術(shù)資格考試;

(4)其他依照法律由中央或者地方主管部門以及行業(yè)組織的國(guó)家考試。

在此基礎(chǔ)上，《解釋》第一條第三款進(jìn)一步規(guī)定前述規(guī)定的考試涉及的特殊類型招生、特殊技能測(cè)試、面試等考試，屬于“法律規(guī)定的國(guó)家考試”。

(二)明確了組織考試作弊罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)刑法第二百八十四條之一第一款、第二款的規(guī)定，在法律規(guī)定的國(guó)家考試中，組織作弊或者為他人實(shí)施組織作弊犯罪提供作弊器材或其他幫助的，即構(gòu)成組織考試作弊罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，《解釋》第二條設(shè)九項(xiàng)對(duì)組織考試作弊罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定，大致涉及如下六個(gè)方面：

一是考試類型。普通高等學(xué)校招生考試、研究生招生考試、公務(wù)員錄用考試社會(huì)關(guān)注度高、影響大、涉及面廣。故《解釋》將在這三類考試中組織作弊的直接規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

二是行為后果。《解釋》將導(dǎo)致考試推遲、取消或者啟用備用試題的明確規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

三是行為主體?？荚嚬ぷ魅藛T違背所承擔(dān)的職責(zé)組織考試作弊，主觀惡性更大，故《解釋》將其規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

四是地域范圍。組織考生跨省、自治區(qū)、直轄市作弊的，危害十分嚴(yán)重，故《解釋》將其規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

五是數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅穼⒍啻谓M織考試作弊，組織三十人次以上作弊，以及提供作弊器材五十件以上的規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

六是違法所得。從司法實(shí)踐來(lái)看，根據(jù)所涉考試的不同，組織考試作弊或者提供作弊器材等幫助的違法所得數(shù)額相差較大?；趪?yán)厲懲治組織考試作弊犯罪的考慮，《解釋》將違法所得三十萬(wàn)元以上的規(guī)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

(三)明確了作弊器材的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)刑法第二百八十四條之一第二款的規(guī)定，組織考試作弊罪涉及為他人實(shí)施組織考試作弊犯罪提供作弊器材的情形?；诖?，《解釋》第三條對(duì)“作弊器材”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了明確，規(guī)定：“具有避開或者突破考場(chǎng)防范作弊的安全管理措施，獲取、記錄、傳遞、接收、存儲(chǔ)考試試題、答案等功能的程序、工具，以及專門設(shè)計(jì)用于作弊的程序、工具，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十四條之一第二款規(guī)定的‘作弊器材’。”據(jù)此，通過(guò)偽裝以規(guī)避考場(chǎng)檢查并可以發(fā)送、接收考試試題、答案的紐扣式數(shù)碼相機(jī)、眼鏡式密拍設(shè)備等，均可以認(rèn)定為“作弊器材”。

在此基礎(chǔ)上，為統(tǒng)一作弊器材的認(rèn)定程序，《解釋》第三條第二款進(jìn)一步規(guī)定：“對(duì)于是否屬于刑法第二百八十四條之一第二款規(guī)定的‘作弊器材’難以確定的，依據(jù)省級(jí)以上公安機(jī)關(guān)或者考試主管部門出具的報(bào)告，結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定;涉及專用間諜器材、竊聽、竊照專用器材、‘偽基站’等器材的，依照相關(guān)規(guī)定作出認(rèn)定。”

(四)明確了組織考試作弊罪既遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。從實(shí)踐來(lái)看，組織考試作弊的案件不少在考試開始之前即被查處，此種情形之下組織考試作弊的目的未能實(shí)現(xiàn)，究竟應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂還是未遂，實(shí)踐中存在不同認(rèn)識(shí)。經(jīng)研究認(rèn)為，組織考試作弊罪的構(gòu)成要件行為是組織作弊以及為他人實(shí)施組織考試作弊犯罪提供作弊器材或者其他幫助，只要組織考試作弊的行為已經(jīng)實(shí)際嚴(yán)重危害到考試秩序，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂，作弊目的是否實(shí)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)影響犯罪既遂的成立。為統(tǒng)一法律適用，依法嚴(yán)懲組織考試作弊犯罪，《解釋》第四條對(duì)相關(guān)問(wèn)題作出了明確。組織考試作弊，在考試開始之前被查獲,但已經(jīng)非法獲取考試試題、答案或者具有其他嚴(yán)重?cái)_亂考試秩序情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為組織考試作弊罪既遂。

(五)明確了非法出售、提供試題、答案罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。與組織考試作弊罪的法定刑配置一樣，非法出售、提供試題、答案罪也設(shè)有兩檔法定刑。其中，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，《解釋》第五條設(shè)七項(xiàng)對(duì)非法出售、提供試題、答案罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定。具體而言，與組織考試作弊罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)相似，《解釋》也從相關(guān)試題、答案涉及的考試類型，造成考試推遲、取消或者啟用備用試題的后果，行為主體身份，多次或者提供人次三十人次以上，以及違法所得三十萬(wàn)元以上等方面明確了非法出售、提供試題、答案罪“情節(jié)嚴(yán)重”的具體情形。

此外，為統(tǒng)一法律適用，《解釋》第六條規(guī)定：“為實(shí)施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供法律規(guī)定的國(guó)家考試的試題、答案，試題不完整或者答案與標(biāo)準(zhǔn)答案不完全一致的，不影響非法出售、提供試題、答案罪的認(rèn)定。”

(六)明確了代替考試犯罪的處理規(guī)則。根據(jù)刑法第二百八十四條之一第四款的規(guī)定，代替他人或者讓他人代替自己參加法律規(guī)定的國(guó)家考試的，構(gòu)成代替考試罪，處拘役或者管制，并處或者單處罰金。為充分發(fā)揮刑法的威懾和教育功能，《解釋》第七條第一款重申了在法律規(guī)定的國(guó)家考試中代替考試構(gòu)成犯罪的規(guī)定，即“代替他人或者讓他人代替自己參加法律規(guī)定的國(guó)家考試的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十四條之一第四款的規(guī)定，以代替考試罪定罪處罰”;同時(shí)，為考慮到替考的情況、情節(jié)存在差異，所涉考試的類型有所不同，為體現(xiàn)貫徹彰顯寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，促使代替考試的行為人悔過(guò)自新，《解釋》第七條第二款專門規(guī)定：“對(duì)于行為人犯罪情節(jié)較輕，確有悔罪表現(xiàn)，綜合考慮行為人替考情況以及考試類型等因素，認(rèn)為符合緩刑適用條件的，可以宣告緩刑;犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。”

(七)明確了單位實(shí)施考試作弊犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。司法實(shí)踐中，存在單位實(shí)施考試作弊犯罪，特別是組織考試作弊犯罪的情形。為依法嚴(yán)懲單位考試作弊犯罪，《解釋》第八條規(guī)定：“單位實(shí)施組織考試作弊、非法出售、提供試題、答案等行為的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，追究組織者、策劃者、實(shí)施者的刑事責(zé)任。”

(八)明確了考試作弊犯罪的罪數(shù)處斷規(guī)則。司法實(shí)踐中，往往存在行為人非法獲取試題、答案，而后組織考試作弊或者向他人非法出售、提供試題、答案的情形，是否應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，存在不同認(rèn)識(shí)。經(jīng)研究認(rèn)為，此種情形實(shí)際上是數(shù)個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名，應(yīng)當(dāng)予以數(shù)罪并罰，以體現(xiàn)對(duì)此類行為的嚴(yán)懲立場(chǎng)?；诖耍督忉尅返诰艞l規(guī)定：“以竊取、刺探、收買方法非法獲取法律規(guī)定的國(guó)家考試的試題、答案，又組織考試作弊或者非法出售、提供試題、答案，分別符合刑法第二百八十二條和刑法第二百八十四條之一規(guī)定的，以非法獲取國(guó)家秘密罪和組織考試作弊罪或者非法出售、提供試題、答案罪數(shù)罪并罰。”

此外，根據(jù)刑法第二百八十七條之一第一款的規(guī)定，設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布有關(guān)違法犯罪信息，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。根據(jù)考試作弊犯罪的具體情況，《解釋》第十一條規(guī)定：“設(shè)立用于實(shí)施考試作弊的網(wǎng)站、通訊群組或者發(fā)布有關(guān)考試作弊的信息，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰;同時(shí)構(gòu)成組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪、非法獲取國(guó)家秘密罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”

(九)明確了在法律規(guī)定的國(guó)家考試以外的其他考試中實(shí)施考試作弊犯罪的處理規(guī)則。根據(jù)刑法第二百八十四條之一的規(guī)定，組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪的適用范圍限于“法律規(guī)定的國(guó)家考試”，但這并非意味著對(duì)在其他考試中作弊的行為一律不予刑事追究。為統(tǒng)一法律適用，《解釋》第十條規(guī)定：“在法律規(guī)定的國(guó)家考試以外的其他考試中，組織作弊，為他人組織作弊提供作弊器材或者其他幫助，或者非法出售、提供試題、答案，符合非法獲取國(guó)家秘密罪、非法生產(chǎn)、銷售竊聽、竊照專用器材罪、非法使用竊聽、竊照專用器材罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪等犯罪構(gòu)成要件的，依法追究刑事責(zé)任。”

(十)明確了考試作弊犯罪的職業(yè)禁止、禁止令和罰金刑適用規(guī)則。從實(shí)踐來(lái)看，考試作弊犯罪相當(dāng)程度存在再犯現(xiàn)象，不少罪犯“重操舊業(yè)”，故《解釋》第十二條專門規(guī)定可以依法宣告職業(yè)禁止和禁止令，即“對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止;被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令”。此外，考試作弊犯罪具有明顯的牟利性，行為人實(shí)施該類犯罪主要是為了牟取非法利益。因此，有必要加大財(cái)產(chǎn)刑的適用力度，讓行為人在經(jīng)濟(jì)上得不償失，進(jìn)而剝奪其再次實(shí)施此類犯罪的經(jīng)濟(jì)能力?；诖?，《解釋》第十三條規(guī)定：“對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。”

附件：刑法相關(guān)規(guī)定

第二百八十二條第一款　【非法獲取國(guó)家秘密罪】以竊取、刺探、收買方法，非法獲取國(guó)家秘密的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

第二百八十三條　【非法生產(chǎn)、銷售專用間諜器材、竊聽、竊照專用器材罪】非法生產(chǎn)、銷售專用間諜器材或者竊聽、竊照專用器材的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第二百八十四條　【非法使用竊聽、竊照專用器材罪】非法使用竊聽、竊照專用器材，造成嚴(yán)重后果的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

第二百八十四條之一【組織考試作弊罪】 在法律規(guī)定的國(guó)家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

為他人實(shí)施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰。

【非法出售、提供試題、答案罪】為實(shí)施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供第一款規(guī)定的考試的試題、答案的，依照第一款的規(guī)定處罰。

【代替考試罪】代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規(guī)定的考試的，處拘役或者管制，并處或者單處罰金。

第二百八十七條之一　【非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪】利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

(一)設(shè)立用于實(shí)施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站、通訊群組的;

(二)發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的;

(三)為實(shí)施詐騙等違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息的。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

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