2011年自考“刑事訴訟法”復(fù)習(xí)綱要

　　整個(gè)刑事訴訟法由三個(gè)部分組成，即：總論部分、制度論部分、程序論部分。第一部分是總論部分，總論部分由教材的前四章組成，介紹刑事訴訟中的基本原理，包括了第一章導(dǎo)論、第二章刑事訴訟法的立法根據(jù)、目的和任務(wù)、第三章刑事訴訟法的基本原則、第四章刑事訴訟主體，這四章都是總論部分。第二大部分就是主要介紹刑事訴訟中的七個(gè)大的制度。這七個(gè)大的訴訟制度包括管轄、回避、辯護(hù)與代理、證據(jù)、強(qiáng)制措施、附帶民事訴訟、期間與送達(dá)。第三大部分就是程序論部分，包括立案、偵查、起訴、審判、執(zhí)行，在審判里面有：第一審程序、第二審程序、死刑復(fù)核程序、審判監(jiān)督程序。 $lesson$

　　第一部分　總論轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　第一章　導(dǎo)論

　　第一節(jié)　刑事訴訟法學(xué)概論

　　本節(jié)主要介紹基本范疇、基本概念，包括四個(gè)范疇：訴訟、刑事訴訟、刑事訴訟法、刑事訴訟法學(xué)。而且這四個(gè)概念之間在邏輯上是層層遞進(jìn)的關(guān)系，教材的內(nèi)容提要部分講明了這四個(gè)概念之間的關(guān)系。這里有些常識(shí)性的東西，同學(xué)們應(yīng)當(dāng)有所了解，比如說(shuō)中國(guó)歷史上第一部刑事訴訟法是什么;世界上第一部刑事訴訟法是什么;還有包括我們國(guó)家廣義的刑事訴訟法包括哪些內(nèi)容。

　　第二節(jié)　刑事訴訟的歷史類型

　　本節(jié)主要是一些歷史常識(shí)，包括：根據(jù)階級(jí)本質(zhì)來(lái)劃分，刑事訴訟分成奴隸社會(huì)刑事訴訟、封建社會(huì)刑事訴訟、資本主義社會(huì)刑事訴訟和社會(huì)主義刑事訴訟。要求重點(diǎn)掌握，封建社會(huì)刑事訴訟和資本主義社會(huì)刑事訴訟之間鮮明的對(duì)立性。資本主義刑事訴訟實(shí)際上是在反對(duì)封建制刑事訴訟基礎(chǔ)上，對(duì)封建制刑事訴訟革命的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，所以，它一切都是和它反著，如封建刑事訴訟審判不公開(kāi)，但資本主義刑事訴訟強(qiáng)調(diào)審判公開(kāi);封建社會(huì)司法不獨(dú)立，資本注意社會(huì)刑事訴訟強(qiáng)調(diào)司法獨(dú)立是一面旗幟;封建社會(huì)公開(kāi)不平等，資本主義社會(huì)強(qiáng)調(diào)平等;封建社會(huì)不重視人權(quán)，刑訊逼供公開(kāi)化，這些都有規(guī)定，資本主義社會(huì)中就特別強(qiáng)調(diào)刑事訴訟中的人權(quán)保護(hù)，強(qiáng)調(diào)法律上的正當(dāng)程序。

　　刑事訴訟依結(jié)構(gòu)形式來(lái)劃分，可分為彈劾式訴訟、糾問(wèn)式訴訟、混合式訴訟。書(shū)本上介紹了每一種訴訟形式的特點(diǎn)，而且特別強(qiáng)調(diào)在混合式訴訟當(dāng)中又分成了現(xiàn)代英美法系的當(dāng)事人主義訴訟形式和大陸法系的職權(quán)主義訴訟形式，教材還比較了他們之間的區(qū)別。此外，還有一個(gè)重要的歷史知識(shí)需要強(qiáng)調(diào)的是，當(dāng)代世界各國(guó)刑事訴訟發(fā)展的一般趨勢(shì)，在教材上專門列舉了一些。

　　第二章　刑事訴訟法的立法根據(jù)、目的和任務(wù)

　　這一章解釋刑訴法第一、第二條的規(guī)定，關(guān)于立法的目的，教材上也講了三個(gè)方面，立法的任務(wù)教材上講了一個(gè)總?cè)蝿?wù)，三個(gè)具體任務(wù)，以及總?cè)蝿?wù)與三個(gè)具體任務(wù)之間關(guān)系是什么。大家看教材就行了。這一章考試也不會(huì)有題目。

　　第三章　刑事訴訟法的基本原則

　　所謂基本原則，就是制定刑事訴訟法和實(shí)施刑事訴訟法過(guò)程中必須遵循的一些基本行為準(zhǔn)則。在刑訴法中，原則是個(gè)綱，這些原則都是在立法中具有一些重大的指導(dǎo)思想性的東西，根據(jù)這些原則再制定一些相應(yīng)的法律條文，這個(gè)是在立法當(dāng)中經(jīng)常應(yīng)當(dāng)考慮的。教材上共有八節(jié)，第一節(jié)總體上講什么是刑訴法的基本原則，基本原則有哪些意義以及它的體系怎么確立，同學(xué)們?cè)趯W(xué)習(xí)中怎么來(lái)理解這個(gè)原則，在總體思路上，要圍繞這四個(gè)思路來(lái)學(xué)習(xí)：第一，某一個(gè)原則的含義是什么，第二，這個(gè)原則它有什么意義，為什么要堅(jiān)持這個(gè)原則，第三，這個(gè)原則在刑訴法中有哪些體現(xiàn)，第四，怎樣貫徹、執(zhí)行這個(gè)原則。這次考試不會(huì)考原則?？荚嚠?dāng)中只會(huì)考些容易出、可以出案例分析、單選案例題目的內(nèi)容，同學(xué)們?cè)趶?fù)習(xí)當(dāng)中應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)注意這樣幾項(xiàng)原則：第一，公檢法三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約的原則;第二，無(wú)罪推定原則;第三，被告人有權(quán)獲得辯護(hù)原則，第四，國(guó)家追訴便宜主義原則。

　　第四章　刑事訴訟主體轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　本章屬于重點(diǎn)章節(jié)。

　　第一節(jié)　刑事訴訟中的專門機(jī)關(guān)

　　復(fù)習(xí)專門機(jī)關(guān)這部分時(shí)，應(yīng)當(dāng)主要圍繞兩個(gè)核心問(wèn)題來(lái)學(xué)習(xí)：第一個(gè)問(wèn)題是，每個(gè)機(jī)關(guān)在訴訟中的地位、性質(zhì)以及每一個(gè)機(jī)關(guān)內(nèi)部相互之間的關(guān)系。公安機(jī)關(guān)是地方保衛(wèi)機(jī)關(guān)，其職能是偵查，上下級(jí)是一種領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系;檢察院是國(guó)家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，在刑事訴訟中的職能是提起公訴，自偵案件的偵查以及法律監(jiān)督;法院的職能是審判。第二個(gè)問(wèn)題就是公檢法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中有哪些職權(quán)，公檢法三機(jī)關(guān)的權(quán)力是一種公權(quán)力，這種公權(quán)力與私權(quán)利行使上就不一樣，公權(quán)力本身還包含有職責(zé)的內(nèi)容，公權(quán)力是必須行使，而且應(yīng)當(dāng)行使。公權(quán)力是權(quán)力的同時(shí)，又是義務(wù)。私權(quán)利則可以行使，也可以放棄。在法制社會(huì)當(dāng)中，國(guó)家公權(quán)力和公民私權(quán)利運(yùn)行之間有一個(gè)法則，對(duì)于公權(quán)力，法無(wú)明文規(guī)定不得行使，對(duì)于私權(quán)利而言，法不禁止便是自由。

　　第二、三節(jié)　刑事訴訟參與人概述和當(dāng)事人

　　當(dāng)事人就是與刑事案件有直接利害關(guān)系，并且在刑事訴訟中處在追訴或者被追訴地位的訴訟參與人。主要當(dāng)事人的種類有：被害人、自訴人、被告人、附帶民事訴訟的原告和被告。在學(xué)習(xí)過(guò)程中，重點(diǎn)要放在每一類當(dāng)事人比較特殊的訴訟權(quán)利。如自訴人的特殊權(quán)利是訴的處分權(quán)、和解權(quán)、調(diào)解權(quán)。被告人最大的特點(diǎn)就是它的辯護(hù)權(quán)和法庭上的最后陳述權(quán)。犯罪嫌疑人最有特點(diǎn)的權(quán)利是刑訴法第96條規(guī)定的偵查階段的律師幫助權(quán)?？傊?，每一種當(dāng)事人都有其十分特殊的權(quán)利。同學(xué)們?cè)诳唇滩闹袘?yīng)當(dāng)注意。

　　第四節(jié)　其他訴訟參與人

　　其他訴訟參與人包括法定代理人、訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員。在復(fù)習(xí)時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)掌握：法定代理人和訴訟代理人的區(qū)別，證人的資格問(wèn)題，鑒定人的權(quán)利和義務(wù)。

　　第二部分　制度論

　　第五章　管轄

　　管轄，就是公檢法機(jī)關(guān)在受理刑事案件上和人民法院組織系統(tǒng)內(nèi)部在審判刑事案件上權(quán)限范圍的劃分。管轄實(shí)際上涉及到國(guó)家司法權(quán)的具體分配方案。雖然英美法系實(shí)行判例法，大陸法系實(shí)行成文法，但是，英美法系對(duì)于管轄也是用成文法規(guī)定，不用判例法規(guī)定。

　　第一節(jié)　管轄概述

　　管轄的概念、管轄劃分的依據(jù)以及意義，考試中不會(huì)考。

　　第二節(jié)　立案管轄

　　立案管轄是指一個(gè)案件發(fā)生以后是由公安機(jī)關(guān)受理，還是由檢察院、法院受理。立案管轄決定了刑事訴訟的三種運(yùn)行模式，如果是公安機(jī)關(guān)受理，就是公安機(jī)關(guān)立案、偵查，檢察院起訴，法院審判;如果檢察院受理的話，檢察院立案?jìng)刹?、起訴，法院審判;如果法院受理，公安機(jī)關(guān)、檢察院都不參加了，法院直接立案、審判。本章考試，只需要看此點(diǎn)即可。同學(xué)們?cè)谟洃洉r(shí)，只需要記住法院和檢察院的管轄范圍，法院和檢察院不管的，公安機(jī)關(guān)就都包了。法院管三大類，一類是告訴才處理的案件，第二類是被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，第三類是公訴轉(zhuǎn)自訴的案件，告訴才處理的案件一共有四類，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件一共八類。告訴才處理的案件，完全取決于被害人的感受、認(rèn)知和評(píng)價(jià)，如侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪等，所以，只有被害人告，國(guó)家才有權(quán)處理，這里的訴權(quán)完全賦予被害人個(gè)人。第二類案件之所以設(shè)計(jì)為自訴案件，主要是兩個(gè)原因，一個(gè)是為了節(jié)省司法資源，二是這類案件與第一類案件不完全相同，它不完全取決于被害人的感受、認(rèn)知和評(píng)價(jià)。它就不能只是自訴，不能公訴。

　　人民檢察院的管轄，法律上主要是四個(gè)硬性規(guī)定和一個(gè)彈性規(guī)定。貪污賄賂犯罪，瀆職犯罪，國(guó)家工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利方面的犯罪，國(guó)家工作人員侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，國(guó)家工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大犯罪，經(jīng)省級(jí)檢察院批準(zhǔn)決定，也可以依法受理?？偠灾?，檢察院受理的犯罪的一個(gè)重大特點(diǎn)是，都是為了保證國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或者國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性和職務(wù)的合法性。

　　在公安機(jī)關(guān)管轄的案件中，要注意到三個(gè)特別規(guī)定，刑訴法第4條、第225條，以及我國(guó)關(guān)于打擊走私犯罪的補(bǔ)充規(guī)定中有幾類案件，有幾個(gè)機(jī)關(guān)行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)、代行公安機(jī)關(guān)的職權(quán)，如國(guó)家安全機(jī)關(guān)管轄危害國(guó)家安全的案件，軍隊(duì)保衛(wèi)部門負(fù)責(zé)軍人犯罪的案件的偵查，還有監(jiān)獄負(fù)責(zé)監(jiān)獄內(nèi)案件的偵查，海關(guān)負(fù)責(zé)走私犯罪的偵查。

　　第三節(jié)　審判管轄

　　審判管轄是兩個(gè)基本的角度，一個(gè)是縱向的，歸哪一級(jí)的法院來(lái)審判，我國(guó)共有四級(jí)法院，這叫級(jí)別管轄。同學(xué)們?cè)谟洃洉r(shí)，只需記住中級(jí)法院，中級(jí)法院三類案件(危害國(guó)家安全的案件，可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件，還有外國(guó)人犯罪的案件)。

　　地區(qū)管轄，教材上介紹了三個(gè)重要問(wèn)題，第一個(gè)問(wèn)題就是一般原則，以犯罪地法院為主，以被告人居住地法院相補(bǔ)充，這和民事訴訟不大一樣，民訴的一般原則是原告就被告，刑訴中是以犯罪地為主的。第二是地區(qū)管轄爭(zhēng)議的解決辦法，如果出現(xiàn)了管轄爭(zhēng)議怎么解決，教材上寫(xiě)了三個(gè)辦法：優(yōu)先管轄、移送管轄、指定管轄。這三個(gè)辦法不是并列選擇關(guān)系，它是依次優(yōu)先關(guān)系。地區(qū)管轄的第三個(gè)方面就是特殊情況下的地區(qū)管轄，教材上一共介紹了七個(gè)方面，把司法解釋中的一些內(nèi)容都總結(jié)出來(lái)了。

　　第六章　回避

　　回避制度的主要目的在于維護(hù)司法的公正?；乇苁桥c刑事案件有直接的利害關(guān)系或者其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正處理的審判人員、檢察人員、偵查人員、書(shū)記員、鑒定人、翻譯人員不得參加案件處理工作的這樣一項(xiàng)制度。在學(xué)習(xí)中，應(yīng)當(dāng)掌握這樣幾個(gè)問(wèn)題。第一，一定回避的人員范圍。我國(guó)的回避與西方國(guó)家的回避有兩個(gè)不同，第一個(gè)是我國(guó)的回避不僅僅包括法官，其他所有的辦案人員都存在回避，從西方國(guó)家來(lái)說(shuō)，它回避主要是針對(duì)法官的。第二就是我國(guó)不僅包括具體承辦案件的人，還包括對(duì)案件有決定權(quán)的領(lǐng)導(dǎo)，比如說(shuō)法院的院長(zhǎng)、副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)成員、檢察長(zhǎng)、副檢察長(zhǎng)、檢委會(huì)成員，還包括人民陪審員等。第二個(gè)問(wèn)題就是回避的理由。我國(guó)不實(shí)行無(wú)因回避制度，只有有因回避，所以回避要有理由。在學(xué)習(xí)過(guò)程中，不能光看刑訴法第28條的規(guī)定，要把第28條、第29條、第192條、第206條這四個(gè)條文要結(jié)合起來(lái)學(xué)習(xí)。第三個(gè)問(wèn)題，回避的程序。這當(dāng)中主要掌握這樣幾個(gè)問(wèn)題，第一誰(shuí)有權(quán)申請(qǐng)回避;第二提出回避以后，誰(shuí)來(lái)決定回避;第三，提出回避的時(shí)間;第四當(dāng)事人對(duì)于駁回回避的決定，有什么救濟(jì)手段。

　　第七章　辯護(hù)與代理

　　代理在刑訴中一般是幫助追訴方的，如自訴人、被害人等。辯護(hù)就是幫助被追訴方的，被告人、犯罪嫌疑人等。在學(xué)習(xí)過(guò)程中，從刑訴法的角度講，主要在辯護(hù)，代理主要是民事訴訟來(lái)學(xué)的，刑事訴訟中主要考辯護(hù)，考試題目也主要在辯護(hù)里，不在代理。同學(xué)們應(yīng)主要圍繞這樣幾個(gè)方面來(lái)復(fù)習(xí)：第一、辯護(hù)人的范圍;第二個(gè)問(wèn)題是辯護(hù)的種類，有自行辯護(hù)、委托辯護(hù)、指定辯護(hù)。在學(xué)習(xí)中一定要注意委托辯護(hù)和指定辯護(hù)之間到底是什么關(guān)系，指定辯護(hù)是委托辯護(hù)的一種例外。指定辯護(hù)一定要在沒(méi)有委托辯護(hù)的基礎(chǔ)上才能進(jìn)行，即使是那些應(yīng)當(dāng)指定辯護(hù)的情況，如果是它本人已經(jīng)辯護(hù)了，那么，就不存在指定辯護(hù)問(wèn)題。第三個(gè)問(wèn)題是辯護(hù)人的責(zé)任和任務(wù)。最后一個(gè)問(wèn)題是辯護(hù)人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。在學(xué)習(xí)辯護(hù)人的訴訟權(quán)利的時(shí)候，要注意律師當(dāng)辯護(hù)人和其他人當(dāng)辯護(hù)人的權(quán)利是不一樣的，教材上列了8、9個(gè)方面的權(quán)利實(shí)際上可以劃分為三大類：第一類是所有的辯護(hù)人都享有的;第二大類的權(quán)利只有律師才有，其他人沒(méi)有;第三大類是，律師是完全的，其他人是受限的。

　　第八章　證據(jù)

　　教材上涉及到這樣幾個(gè)問(wèn)題：

　　第一個(gè)問(wèn)題就是證據(jù)的概念和特點(diǎn)，要注意證據(jù)的客觀性、相關(guān)性、法律性怎么理解，證據(jù)的客觀性強(qiáng)調(diào)言詞證據(jù)當(dāng)中，用作證據(jù)使用的只能是它對(duì)有關(guān)事實(shí)的陳述，不能是它對(duì)案件事實(shí)的分析判斷，這是只有一個(gè)例外，那就是鑒定結(jié)論。

　　第二個(gè)問(wèn)題是關(guān)于證據(jù)的種類，有物證、書(shū)證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述與辯解、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)檢查筆錄、視聽(tīng)資料七種證據(jù)。在學(xué)習(xí)過(guò)程中，要特別圍繞每一種證據(jù)在法律上有什么特定的要求，如鑒定結(jié)論，刑訴法121條規(guī)定，在偵查中用作定案根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告訴犯罪嫌疑人和被害人，他們有權(quán)利要求補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。在這里面有一個(gè)重要的理論，總體上怎樣來(lái)劃分證據(jù)種類?任何一個(gè)證據(jù)都有兩個(gè)過(guò)程要素，第一個(gè)要素是它的信息內(nèi)容，第二個(gè)要素是它的載體，這個(gè)信息內(nèi)容通過(guò)什么樣的載體來(lái)承受它，區(qū)分證據(jù)種類的標(biāo)準(zhǔn)不在內(nèi)容，而在載體上。相同的內(nèi)容通過(guò)不同的載體表現(xiàn)出來(lái)，那它就是不同的證據(jù)。

　　第三個(gè)方面是證據(jù)的分類，教材上分了四種：實(shí)物證據(jù)和言詞證據(jù);原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù);不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)和有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù);直接證據(jù)和間接證據(jù)。在學(xué)習(xí)過(guò)程中，除了要掌握這每一種分類，具體標(biāo)準(zhǔn)是什么之外，更為重要的是要掌握每一種分類的目的、意義。實(shí)物證據(jù)和言詞證據(jù)的分類就是要求根據(jù)這兩類證據(jù)的特點(diǎn)，呈現(xiàn)互補(bǔ)性特點(diǎn)，去有意識(shí)的采取不同的收集和審查、判斷的方法。原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù)的劃分的意義在于強(qiáng)調(diào)要盡可能使用原始證據(jù)。不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)和有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)這種分類就是強(qiáng)調(diào)收集證據(jù)的全面性。最后就是直接證據(jù)和間接證據(jù)，這種劃分的意義就是強(qiáng)調(diào)注意分析證據(jù)的證明力。

　　證據(jù)這一章中最后一個(gè)問(wèn)題，就是關(guān)于證明。包括三個(gè)問(wèn)題：證明對(duì)象、證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)。這三個(gè)是互相關(guān)聯(lián)的，證明對(duì)象解決的是需要用證據(jù)證明是什么問(wèn)題;證明責(zé)任解決的是由誰(shuí)來(lái)證明，證明標(biāo)準(zhǔn)解決的是要證明到什么程度，才算完成了證明。這三個(gè)方面，教材上都作了系統(tǒng)的介紹。證明對(duì)象，教材上不僅介紹了實(shí)體法上的證明對(duì)象，程序法上的證明對(duì)象，而且還介紹了免證事項(xiàng)。關(guān)于證明責(zé)任，介紹了公訴案件中的證明責(zé)任的分配方式，自訴案件中的證明責(zé)任分配方式，被告人要不要承擔(dān)證明責(zé)任。關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)，具體解釋了什么是證據(jù)確實(shí)充分，以及這個(gè)證據(jù)確實(shí)充分是對(duì)肯定案件事實(shí)所作的結(jié)論，而不是對(duì)否定案件事實(shí)所作的結(jié)論，還提出要處理好幾個(gè)關(guān)系，證據(jù)充分和證據(jù)齊全的關(guān)系，不同的訴訟階段之間證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)怎樣，不同的案件之間證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)怎樣掌握，這些問(wèn)題，在教材上都作了介紹。在考試過(guò)程中，要學(xué)會(huì)運(yùn)用這些理論來(lái)判明一些問(wèn)題。

　　本章中的證據(jù)的收集和審查判斷一節(jié)，不會(huì)出現(xiàn)試題。

　　第九章　強(qiáng)制措施

　　強(qiáng)制措施是公檢法機(jī)關(guān)在刑事訴訟中，為了保證刑事訴訟的順利進(jìn)行，依法對(duì)刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人以及重大嫌疑分子的自由予以限制或者剝奪的各種強(qiáng)制性方法。教材是分為以下幾部分：

　　第一節(jié) 強(qiáng)制措施

　　概述介紹了強(qiáng)制措施的概念、性質(zhì)、特點(diǎn)、意義、作用、適用的原則、體系。本節(jié)不會(huì)作為考試的對(duì)象。

　　后五節(jié)介紹了五種強(qiáng)制措施：拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。對(duì)于每一種強(qiáng)制措施，同學(xué)們要圍繞這樣幾個(gè)方面來(lái)學(xué)習(xí)：第一，這種強(qiáng)制措施適用對(duì)象和條件。如拘傳適用于未被羈押的犯罪嫌疑人，這里有兩點(diǎn)要注意，必須是未被羈押的，而不是已經(jīng)被羈押的;而且是犯罪嫌疑人，只限于被追訴者。取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住，兩個(gè)的對(duì)象是一樣的，一般情況下是輕微的，特殊情況下，教材上列了六種，在這幾種情況下，也可以取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住。拘留是對(duì)于應(yīng)該逮捕，但是在緊急情況下，臨時(shí)剝奪自由的。第二，每一種強(qiáng)制措施的適用機(jī)關(guān)，尤其要注意的是，有些強(qiáng)制措施，審批機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)是分開(kāi)的，還要注意掌握，特殊種類的強(qiáng)制措施對(duì)于有些特殊種類的犯罪嫌疑人，批準(zhǔn)的權(quán)限上還要作出嚴(yán)格的規(guī)定，如人大代表、外籍和無(wú)國(guó)籍人犯罪嫌疑人的審批都和一般的不一樣。總之，強(qiáng)制措施的審批機(jī)關(guān)、適用機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)要重點(diǎn)掌握，公檢法機(jī)關(guān)都可以取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住，但執(zhí)行是公安機(jī)關(guān)。第三個(gè)問(wèn)題是各種強(qiáng)制措施的適用期限;第四就是每一種強(qiáng)制措施的適用程序，包括如何申報(bào)，用什么法律手續(xù)，怎么樣來(lái)執(zhí)行，執(zhí)行過(guò)程種出現(xiàn)問(wèn)題怎么解決這些方面。

　　第十章　附帶民事訴訟

　　所謂附帶民事訴訟，就是司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟過(guò)程中，附帶解決被害人因?yàn)楸桓嫒说姆缸镄袨槎鴮?dǎo)致的物質(zhì)損失的賠償問(wèn)題所進(jìn)行的民事訴訟活動(dòng)。

　　學(xué)習(xí)這一章，要主要掌握三個(gè)問(wèn)題：第一是附帶民事訴訟的條件。第二要掌握附帶民事訴訟中的當(dāng)事人，尤其要掌握那些例外情況，附帶民事訴訟當(dāng)事人有個(gè)規(guī)則與例外的關(guān)系，在一般規(guī)則下，原告就是被害人，被告就是刑事案件的被告，這個(gè)一般不會(huì)考，要考就考原告不是它的被害人，被告也不是刑事案件的被告，附帶民事訴訟中經(jīng)常出現(xiàn)。在學(xué)習(xí)教材的過(guò)程中，大家要注意區(qū)分實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)人和程序法上的原告，實(shí)體法上負(fù)有賠償責(zé)任的人和程序法上的被告，這個(gè)之間還是有一定區(qū)別的。第三個(gè)問(wèn)題是附帶民事訴訟的提起和審理程序。

　　第十一章　期間與送達(dá)

　　期間制度實(shí)際上表明了人類社會(huì)對(duì)訴訟制度的一種期待，它基于一種價(jià)值的追求，即效率價(jià)值。期間是法律規(guī)定的司法機(jī)關(guān)、當(dāng)事人和訴訟參與人進(jìn)行刑事訴訟活動(dòng)必須遵守的時(shí)間和期限上的要求，在特定的時(shí)間內(nèi)必須完成特定的訴訟行為。如果沒(méi)有完成，對(duì)于司法機(jī)關(guān)而言，就是失職;對(duì)于當(dāng)事人而言，就意味著對(duì)某項(xiàng)權(quán)利的放棄。在學(xué)習(xí)中，要主要掌握以下幾個(gè)問(wèn)題：一個(gè)是法定期間，刑訴法中到底有哪些期間規(guī)定;二是期間如何計(jì)算;第三個(gè)是期間的延長(zhǎng)和重新計(jì)算;第四是當(dāng)事人耽誤訴訟期間的恢復(fù)。

　　送達(dá)制度的目的主要保證執(zhí)法的嚴(yán)肅性，送達(dá)是固定訴訟文件移轉(zhuǎn)過(guò)程的一個(gè)法律手續(xù)，教材上還介紹了直接送達(dá)、間接送達(dá)、委托送達(dá)、留置送達(dá)這樣幾種送達(dá)方式特別應(yīng)當(dāng)注意的是，調(diào)解書(shū)的送達(dá)不適用留置送達(dá)。

　　第三部分　程序論

　　第十二章　立案

　　立案是刑事訴訟的開(kāi)端和必經(jīng)程序，相當(dāng)于一個(gè)過(guò)濾器，決定有無(wú)刑事案件存在，以及是否要用刑事訴訟程序來(lái)追究。它具有兩個(gè)功能：一是節(jié)省司法資源，二是防止對(duì)無(wú)辜人的追究，因?yàn)樾淌略V訟程序?qū)σ粋€(gè)人的傷害很大，為避免無(wú)辜的人牽扯入訴訟中，法律上必須設(shè)立一個(gè)立案的程序。這一章需要掌握的幾個(gè)問(wèn)題：

　　一、立案的材料來(lái)源(立案的根據(jù))，檢舉，控告，揭發(fā)，犯罪分子的自首，司法機(jī)關(guān)的主動(dòng)發(fā)現(xiàn)。

　　二、立案的條件有兩個(gè)，一是事實(shí)條件，即有犯罪事實(shí)存在，二是法律條件，即需要追究刑事責(zé)任。

　　三、立案的程序：受理，審查決定，處理，對(duì)不予立案的監(jiān)督機(jī)制。需要特別注意的是，立案材料的受理不受管轄的限制。

　　第十三章　偵查

　　偵查，也就是俗稱的“破案”，是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院在辦理案件過(guò)程中，依照法律進(jìn)行的專門調(diào)查工作和有關(guān)強(qiáng)制措施，以搜集證據(jù)，查明犯罪事實(shí)，查獲犯罪嫌疑人，為起訴和審判提供事實(shí)依據(jù)的訴訟階段。

　　偵查行為是本部分的重點(diǎn)。偵查行為有訊問(wèn)犯罪嫌疑人，詢問(wèn)證人，詢問(wèn)被害人，勘驗(yàn)、檢查，搜查，扣押書(shū)證物證，鑒定，通緝。重點(diǎn)掌握法律規(guī)定的各種偵查行為在訴訟程序上應(yīng)該注意的問(wèn)題。(考點(diǎn)可能涉及)

　　偵查終結(jié)后，案件有兩種可能：

　　1.不構(gòu)成犯罪的或者無(wú)法追究刑事責(zé)任的，撤銷案件。(訴訟程序結(jié)束)。

　　2.構(gòu)成犯罪，需要追究刑事責(zé)任的，提起起訴。制作起訴意見(jiàn)書(shū)連同案件材料、證據(jù)一并移送同級(jí)人民檢察院。

　　第十四章　提起公訴

　　這一部分需要掌握的是三個(gè)內(nèi)容：審查起訴，提起公訴和不起訴。其中，審查起訴包括審查起訴的內(nèi)容、方法和步驟;提起公訴主要掌握提起公訴的條件和需要移送的材料(注意簡(jiǎn)易程序和普通程序移送材料的區(qū)別);不起訴部分要知道不起訴的種類及各自的適用條件，以及不起訴決定所要履行的法律手續(xù)(因?yàn)樵V訟程序是國(guó)家權(quán)力的運(yùn)行，不能不了了之)：制作不起訴決定書(shū)，公開(kāi)宣布等等。

　　第十五章　審判

　　本章無(wú)考試內(nèi)容

　　第十六章　第一審程序

　　第一審程序有三種：公訴案件第一審、自訴案件第一審和簡(jiǎn)易程序，其中公訴案件第一審是重點(diǎn)，自訴案件和簡(jiǎn)易程序主要掌握其與公訴案件和普通程序不同的地方。

　　第一審普通程序需要掌握下列一些內(nèi)容：庭前審查(內(nèi)容、方法和處理)，開(kāi)庭前的準(zhǔn)備工作，法庭審判程序(庭審預(yù)備，宣布開(kāi)庭，法庭調(diào)查，法庭辯論，被告人最后陳述，評(píng)議和宣判)，法庭審理中斷的制度(延期審理，中止審理和終止審理的適用條件，對(duì)訴訟期間的影響)以及判決、裁定、決定。

　　一審最終有三個(gè)走向：無(wú)上訴和抗訴的案件――判決生效，無(wú)上訴和抗訴但是死刑的案件――死刑復(fù)核程序，提起上訴或抗訴的案件――二審程序。

　　第十七章　第二審程序

　　這一章掌握五個(gè)方面的內(nèi)容：

　　一、上訴和抗訴的主體，理由，期限，方式;

　　二、二審的兩大原則：全面審查原則，上訴不加刑原則(概念，貫徹、執(zhí)行，限制);

　　三、二審的審理方式：哪些案件需要開(kāi)庭審理，哪些案件實(shí)行調(diào)查訊問(wèn)式審理;

　　四、二審的裁判方式：分別不同情況作出哪些處理決定;

　　五、二審的走向：非死刑案件――判決生效，死刑案件――死刑復(fù)核程序。

　　第十八章　死刑復(fù)核程序

　　死刑復(fù)核程序是我國(guó)專門針對(duì)死刑案件設(shè)立的一個(gè)程序，其目的是貫徹少殺慎殺的思想，基于古代的復(fù)奏制度而來(lái)。需要掌握的三個(gè)問(wèn)題：

　　(1)判處死刑立即執(zhí)行案件的復(fù)核權(quán)：一般規(guī)定是什么，如何授權(quán)的;

　　(2)死刑立即執(zhí)行案件保送復(fù)核的材料和方法;

　　(3)經(jīng)過(guò)復(fù)核后可以作出哪些處理決定。

　　第十九章　審判監(jiān)督程序

　　刑事訴訟按照上述步驟下來(lái)，但是如果出錯(cuò)怎么辦?不同國(guó)家對(duì)此有不同態(tài)度：美國(guó)認(rèn)為法院沒(méi)有錯(cuò)誤的判決，而只有不被當(dāng)事人接受的判決，所以上訴可以無(wú)限制，一直到聯(lián)邦最高法院，但是沒(méi)有再審的制度。大陸法系認(rèn)為法院判決可能出錯(cuò)，因此就設(shè)立了再審制度，但是對(duì)再審的啟動(dòng)的條件很嚴(yán)格，三審終審，審級(jí)只能是最高法院，只有重大法律意義的案件可以再審，只有為了被告人的利益才能再審。我國(guó)奉行實(shí)事求是有錯(cuò)必糾的原則，再加上我國(guó)審級(jí)制度本身有問(wèn)題，造成了我國(guó)審判監(jiān)督程序的廣泛適用。

　　審判監(jiān)督程序在三種情況(剛剛生效交付執(zhí)行時(shí)，執(zhí)行過(guò)程中，以及執(zhí)行完畢)下都可能發(fā)生。教材主要涉及三個(gè)問(wèn)題：提起的主體和理由，如何看待申訴，審理程序如何進(jìn)行。(執(zhí)行和審判監(jiān)督程序不考)

　　第二十章　執(zhí)行

　　執(zhí)行是把發(fā)生法律效力的裁判付諸實(shí)施，其鮮明的特征是強(qiáng)制性(區(qū)別與民事訴訟的自愿履行為主，強(qiáng)制執(zhí)行為輔)，還要注意執(zhí)行主體的多樣性。課文主要講述了兩個(gè)方面的內(nèi)容：

　　一是各種判決、裁定的執(zhí)行程序。刑訴法對(duì)死刑的執(zhí)行介紹的最為詳細(xì)，其他刑罰的執(zhí)行實(shí)際上只是講述了如何交付執(zhí)行，而具體的執(zhí)行方法則是監(jiān)獄改造的內(nèi)容。

　　二是執(zhí)行中的刑罰(減刑、假釋、監(jiān)外執(zhí)行、死緩)變更程序。

　　第二章 刑事訴訟中的專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人

　　一、刑訴中的專門機(jī)關(guān)

　　1.公、檢、法職務(wù)分工：同級(jí)原則

　　a.公安機(jī)關(guān)：負(fù)責(zé)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審工作(有權(quán)決定立案和偵查;偵查中發(fā)現(xiàn)不應(yīng)對(duì)犯罪嫌疑人追究刑事責(zé)任的，有權(quán)撤銷案件;有權(quán)采取訊問(wèn)、勘驗(yàn)、檢查等偵查措施;有權(quán)采用強(qiáng)制措施;對(duì)于其偵查終結(jié)的案件有權(quán)提請(qǐng)人民檢察院提起公訴或者作出不起訴決定;對(duì)人民檢察院作出的不批準(zhǔn)逮捕或者不起訴的決定，有權(quán)要求復(fù)議或者復(fù)核)。

　　b.檢察院：負(fù)責(zé)檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴工作。檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督，包括對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查工作的監(jiān)督、對(duì)自身工作的監(jiān)督和對(duì)法院審判工作的監(jiān)督。檢察機(jī)關(guān)上下組的關(guān)系是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系(檢察一體化)。

　　c.法院：負(fù)責(zé)審判工作(四級(jí)二審，派出法庭不是一組審判機(jī)關(guān)，而是基層法院的派出機(jī)構(gòu)，法庭的判決上訴至中級(jí)法院;法院上下級(jí)關(guān)系不是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，而是審判監(jiān)督關(guān)系，不能發(fā)布有約束力的命令;法院內(nèi)部的審判組織的設(shè)立(獨(dú)任審判-僅僅適用于一審簡(jiǎn)易程序;合議庭的組成;參審制;一審中有陪審，二審中無(wú)陪審，等，參見(jiàn)審判組織節(jié))。

　　d.國(guó)家安全機(jī)關(guān)：依照法律規(guī)定，辦理危害國(guó)家安全的刑事案件，行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。

　　e.國(guó)家安全機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門、監(jiān)獄依法在刑事訴訟中對(duì)特定的案件享有偵查權(quán)。

　　除公安機(jī)關(guān)之外，還有一些地方行使偵查權(quán)，如刑訴法第4，18，225條，關(guān)于打機(jī)走私犯罪的決定。檢察機(jī)關(guān)對(duì)立案管轄的案件有偵查權(quán);國(guó)家安全機(jī)關(guān)對(duì)危害國(guó)家安全的案件有偵查權(quán);軍隊(duì)保衛(wèi)部門對(duì)軍隊(duì)內(nèi)部的刑事案件有偵查權(quán)、監(jiān)獄對(duì)監(jiān)獄內(nèi)的刑事案件有偵查權(quán);海關(guān)的偵查部門對(duì)于走私犯罪有偵查權(quán)。

　　二、訴訟參與人偵查人員、檢察人員、審判人員以外的參加刑事訴訟并在訴訟中享有一定權(quán)利、承擔(dān)一定義務(wù)的人。

　　1.當(dāng)事人被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人，附帶民事訴訟的原告人和被告人。

　　當(dāng)事人享有的共同訴訟權(quán)利和義務(wù)共同點(diǎn)：有權(quán)以本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟;有權(quán)參加法庭調(diào)查和辯論;有權(quán)申請(qǐng)偵查人員、檢察人員、審判人員或者書(shū)記員、鑒定人、翻譯人員回避;有權(quán)上訴(被害人除外，只能要求檢察機(jī)關(guān)抗訴);有權(quán)申訴;對(duì)偵查人員、檢察人員、審判人員侵犯其訴訟權(quán)利或者對(duì)其人身進(jìn)行侮辱的行為，有權(quán)提出控告;有權(quán)參加法庭調(diào)查和法庭辯論;被害人(公訴案件中沒(méi)有提出附帶民事訴訟的被害人)：有權(quán)聘請(qǐng)代理人;有權(quán)提起附帶民事訴訟;對(duì)公安機(jī)關(guān)不立案的案件有權(quán)要求立案;對(duì)一審判決不服有權(quán)要求檢察機(jī)關(guān)抗訴;自訴人：有權(quán)提起自訴;有權(quán)在訴訟中進(jìn)行和解;有權(quán)調(diào)解;有權(quán)提起反訴。還有可分性的特點(diǎn)(起訴對(duì)象的可分性(甲乙丙侵害丁，丁可以選擇對(duì)象起訴)，起訴主體的可分性(被告人同時(shí)侵害3個(gè)人，3人中誰(shuí)愿意告誰(shuí)就告)

　　犯罪嫌疑人：立案到審查起訴都叫犯罪嫌疑人，檢察院起訴書(shū)開(kāi)始稱為被告。

　　犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)聘請(qǐng)律師提供法律幫助(代理申訴控告，了解涉嫌罪名，會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人(如果會(huì)見(jiàn)，偵查機(jī)關(guān)在48小時(shí)安排會(huì)見(jiàn)，特殊情況下5天內(nèi)安排會(huì)見(jiàn)(組織領(lǐng)導(dǎo)參加黑社會(huì)組織性質(zhì)犯罪，恐怖犯罪，綁架、毒品、走私等重大復(fù)雜的共同犯罪案件)，代為申請(qǐng)取保侯審)，而不是聘請(qǐng)辯護(hù)人(不是辯護(hù)人就不能進(jìn)行與辯護(hù)人有關(guān)的工作，如證據(jù)調(diào)查工作)。我國(guó)律師沒(méi)有在場(chǎng)權(quán)。

　　2.其他訴訟參與人法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人和翻譯人員法定代理人與訴訟代理人。

　　(1)區(qū)別：

　　a.兩者之間產(chǎn)生的根據(jù)不一樣，法定代理人基于法律的規(guī)定，是固定的，訴訟代理人基于委托產(chǎn)生，是不固定的;

　　b.被代理人的范圍不一樣，法定代理人中被代理人是無(wú)、限行為能力的人;

　　c.代理人的范圍不一樣，法定代理人是由法律預(yù)先規(guī)定好的，被代理人的監(jiān)護(hù)人，父母、有責(zé)任的監(jiān)護(hù)單位等;訴訟代理人廣泛，如律師、公民、單位、親友;

　　d.權(quán)限范圍不一樣，法定代理人有獨(dú)立的訴訟地位，以自己的名義參加訴訟，不受被代理人意思表示的約束(很多權(quán)利可以自己獨(dú)立行使，如申請(qǐng)回避權(quán)、上訴權(quán)(當(dāng)事人和法定代理人都有，例如，一審后被告人表示不上訴，法定代理人上訴，則二審上訴人是法定代理人，但需注明一審被告人是誰(shuí)))，訴訟代理人不能以自己的名義進(jìn)行訴訟，由被代理人進(jìn)行授權(quán)，受被代理人的意思約束，若無(wú)具體授權(quán)，則無(wú)請(qǐng)求權(quán)、和解權(quán)、變更權(quán)等實(shí)體權(quán)利。

　　被害人若死亡，提附帶民事訴訟，原告則為其法定繼承人;若被害人未死，則原告為其本身。

　　證人：

　　a.證人只能是自然人，法人和單位不能成為證人(原因：證人證言有感知能力和表述能力，法人和單位不存在;法人和單位無(wú)法質(zhì)證;單位不能承擔(dān)法律責(zé)任)，例如，單位出具的某一情況的說(shuō)明，此為書(shū)證，不是證人證言;

　　b.證人證言堅(jiān)持個(gè)別化，即一人一證(不允許證人旁聽(tīng)，證人多時(shí)做證言不能在一起);

　　c.關(guān)于證人的能力：生理上、精神上有缺陷或年幼：1、不能辨別是非不能正確表達(dá)。2、的不能作為證人(兩個(gè)條件，任何人推定有作證能力，沒(méi)有作證能力，必須有司法鑒定);

　　d.證人有權(quán)要求補(bǔ)償作證而受的損失(轉(zhuǎn)化為國(guó)家的義務(wù)，費(fèi)用由國(guó)家承擔(dān));

　　e.我國(guó)證人不存在回避(即無(wú)拒證特權(quán))。

　　鑒定人：a.存在回避問(wèn)題;b.鑒定人進(jìn)行鑒定，只能以個(gè)人名義出具鑒定結(jié)論(不能落實(shí)到機(jī)構(gòu))。

　　在下列人員中，不僅可以是自然人，還可以是單位的是：

　　A、證人

　　B、鑒定人

　　C、被告人

　　D、附帶民事訴訟的原告人

　　「問(wèn)」答案是CD，為何不是ABCD?

　　「答」A項(xiàng)，證人只能是個(gè)人，因?yàn)樽C人是以“個(gè)人”的對(duì)事物的感知來(lái)提供案件情況的，只能是個(gè)人，單位是沒(méi)有感知的。B項(xiàng)，鑒定人只能是個(gè)人，因?yàn)殍b定人是以自己的專門知識(shí)對(duì)案件的專門問(wèn)題提供一種判斷意見(jiàn)，是一種個(gè)人判斷。今年的指定用書(shū)中，“刑事訴訟法”部分明確指出，證人只能是個(gè)人：“民事訴訟法”部分卻說(shuō)證人也可以是單位。沒(méi)辦法，只有記住了。

　　第三章　刑事訴訟法的基本原則

　　人民法院、人民檢察院依法獨(dú)立行使職權(quán)

　　1.不同于西方國(guó)家的司法獨(dú)立

　　a.法院、檢察院作為整體的獨(dú)立，而不是法官、檢察官個(gè)人獨(dú)立;

　　b.我國(guó)的獨(dú)立只獨(dú)立于行政，不獨(dú)立于立法。

　　人民檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督具本措施立案監(jiān)督權(quán)：公安機(jī)關(guān)不立案的案件，檢察機(jī)關(guān)有機(jī)要求公安機(jī)關(guān)說(shuō)明不立案的理由，若不成立，有權(quán)通知公安機(jī)關(guān)立案;偵查階段：不批準(zhǔn)逮捕;偵查過(guò)程中的嚴(yán)重違法情況，有權(quán)提出糾正意見(jiàn);審判監(jiān)督：一審和二審的抗訴進(jìn)行監(jiān)督;執(zhí)行監(jiān)督：法院執(zhí)行死刑時(shí)，派員臨場(chǎng)監(jiān)督;執(zhí)行刑罰減刑、假釋時(shí)，檢察機(jī)關(guān)有權(quán)認(rèn)為減刑、假釋不當(dāng)提出意見(jiàn)，法院應(yīng)在20天內(nèi)對(duì)案件重新審查;

　　我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定，人民檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督。根據(jù)該原則。下列說(shuō)法正確的是：

　　A.人民檢察院有權(quán)監(jiān)督偵查機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)是否合法

　　B.人民檢察院有權(quán)監(jiān)督審判機(jī)關(guān)的審判活動(dòng)是否合法

　　C.人民檢察院有權(quán)監(jiān)督刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)的活動(dòng)是否合法

　　D.人民檢察院有權(quán)監(jiān)督訴訟參與人的訴訟活動(dòng)是否合法

　　「問(wèn)」答案是ABCD，我認(rèn)為該選ABC.

　　「答」答案是對(duì)的。這牽涉到刑事訴訟與民事訴訟中檢察監(jiān)督的內(nèi)容的不同了。在刑事訴訟中，檢察監(jiān)督是全面監(jiān)督，即對(duì)整個(gè)訴訟活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，那么監(jiān)督的對(duì)象就不限與公安司法機(jī)關(guān)了，訴訟參與人也是被監(jiān)督對(duì)象，比如辯護(hù)人的訴訟活動(dòng)是否合法等。而在民事訴訟中則不同，民事訴訟的監(jiān)督是僅對(duì)法院的審判活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，相比刑訴，范圍小多了，對(duì)象也僅限于對(duì)法院。

　　各民族公民有權(quán)用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟，每一個(gè)公民有權(quán)用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、法院要提供翻譯，翻譯費(fèi)。

　　少數(shù)民族聚居和多民族雜居地區(qū)，應(yīng)當(dāng)使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)，用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字進(jìn)行審訊，用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字發(fā)布公告、判決書(shū)以及其它文件。

　　審判公開(kāi)公開(kāi)審理：除以下情形外，其余刑事案件一律公開(kāi)審理，對(duì)于不公開(kāi)審理的案件，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣布不公開(kāi)審理的理由：

　　a.關(guān)國(guó)家秘密的案件;

　　b.有關(guān)個(gè)人隱私的案件(我國(guó)主要指案件中主要情節(jié)涉及男女兩性關(guān)系，次要情節(jié)無(wú)關(guān));

　　c.未成年人犯罪案件：14-16歲案件，一律不公開(kāi)審理;16-18歲案件，一般不公開(kāi)審理(共同犯罪中，有的被告成年，有的未成年，所有均不公開(kāi)審理);

　　d.對(duì)于當(dāng)事人提出申請(qǐng)的確屬涉及商業(yè)秘密的案件，法庭應(yīng)當(dāng)決定不公開(kāi)審理;公開(kāi)宣判：所有案件一律公開(kāi)宣判。

　　犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù)辯護(hù)權(quán)不受訴訟階段的限制，受限制是辯護(hù)的方式;辯護(hù)權(quán)與犯罪種類無(wú)關(guān);辯護(hù)權(quán)與案件情況無(wú)關(guān)。

　　偵查階段

　　只能自行辯護(hù)，但可在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者被采取強(qiáng)制措施之日起委托律師進(jìn)行咨詢、控訴、取保后審等事宜。

　　起訴階段

　　自行辯護(hù)、委托辯護(hù)

　　審判階段

　　自行辯護(hù)、委托辯護(hù)、指定辯護(hù)

　　未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪刑訴法取削了人犯的概念，分為犯罪嫌疑人和被告人;取消了免予起訴;庭前審查程序取削了實(shí)體審查，現(xiàn)為程序性審查;刑訴法增加了證據(jù)不足，指控罪名不成立的無(wú)罪判決方式。

　　保障訴訟參與人依法享有的訴訟權(quán)利對(duì)于不滿18歲的未成年人犯罪的案件，在訊問(wèn)和審判時(shí)，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場(chǎng)。

　　具有法定情形不予追究刑事責(zé)任

　　1.不追究刑事責(zé)任的處理：刑訴法15條：有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任：法定不起訴。

　　a.情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。

　　b.犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的(時(shí)效多長(zhǎng)由實(shí)體法規(guī)定，老刑法規(guī)定如果采取強(qiáng)制措施才導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷，新刑法規(guī)定，立案才導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷，沒(méi)有立案，訴訟時(shí)效不中斷)。

　　c.經(jīng)特赦令免除刑罰的。

　　d.依照刑法告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的。

　　e.犯罪嫌疑人、被告人死亡的。如果法院根據(jù)已有證據(jù)能夠證明被告人不構(gòu)成犯罪的，而被告人在宣判前死亡的，應(yīng)當(dāng)判決宣告其無(wú)罪。

　　f. 其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。

　　上述情形在不同的訴訟階段發(fā)現(xiàn)要采取不同的處理辦法：已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)按以下方法處理：

　　a.公訴案件：公安機(jī)關(guān)和檢察院作出不立案決定(立案階段)。

　　b.自訴案件：法院不應(yīng)受理。

　　c.已經(jīng)立案在偵查階段：偵查機(jī)關(guān)(公安機(jī)關(guān)、檢察院、國(guó)家安全機(jī)關(guān))應(yīng)當(dāng)撤銷案件。

　　d.在審查起訴階段：檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定。

　　e.在審判階段：對(duì)于情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的，應(yīng)當(dāng)判決宣告無(wú)罪。對(duì)于其他情形，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理。

　　追究外國(guó)人刑事責(zé)任適用我國(guó)刑事訴訟法。

　　a.對(duì)于外國(guó)人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，適用本法的規(guī)定。

　　b.對(duì)于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，通過(guò)外交途徑(3種：宣布為不受歡迎的人，要求派遣國(guó)召回;另行限期出境;驅(qū)逐出境)解決。

　　c.根據(jù)中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約，或者按照互惠原則，我國(guó)司法機(jī)關(guān)和外國(guó)司法機(jī)關(guān)可以相互請(qǐng)求刑事司法協(xié)助(方式：代為送達(dá)訴訟文書(shū);代為調(diào)查取證;引渡。我國(guó)沒(méi)有判決的相互承認(rèn)與執(zhí)行(有可能作為干擾項(xiàng)))。

　　第四章 管轄

　　1.立案管轄：

　　(1)公安機(jī)關(guān)：刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行，法律另有規(guī)定的除外。另有規(guī)定包括：

　　a.由檢察院直接立案?jìng)刹榈陌讣?/P>

　　b.由軍隊(duì)保衛(wèi)部門負(fù)責(zé)偵查的軍隊(duì)內(nèi)部發(fā)生的刑事案件。

　　c.由國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈拈g諜案。

　　d.由監(jiān)獄立案?jìng)刹榈淖锓冈诒O(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件。

　　注：海關(guān)的偵查部門對(duì)于走私犯罪有偵查權(quán)。

　　注意：走私犯罪的偵查機(jī)構(gòu)，不是獨(dú)立的偵查機(jī)關(guān)，是公安機(jī)關(guān)的組成部分。例：根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，走私犯罪應(yīng)當(dāng)由下列哪個(gè)機(jī)關(guān)來(lái)負(fù)責(zé)偵查?A國(guó)家安全機(jī)關(guān) B人民檢察院 C公安機(jī)關(guān) D走私犯罪偵查機(jī)構(gòu)本題應(yīng)選D項(xiàng)。如果D項(xiàng)是監(jiān)獄，則應(yīng)選C公安機(jī)關(guān)。

　　(2)檢察院：

　　a.貪污賄賂犯罪(刑法分則第8章的貪污賄賂罪，以及分則中比照貪污賄賂罪處罰的)(注意職務(wù)侵占罪和挪用資金罪不是此列，應(yīng)該由公安機(jī)關(guān)管轄)，國(guó)家工作人員的瀆職犯罪，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、暴力取證、虛待被監(jiān)管人員、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪(若主體不是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，則為公安機(jī)關(guān)立案，如超市保安搜查)以及侵犯公民民主權(quán)利(非法剝奪宗教信仰自由、破壞少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣、破壞選舉案件、妨害通訊自由(普通人妨害通訊自由則由人民法院直接受理))的犯罪，由檢察院立案?jìng)刹椤?/P>

　　某國(guó)有公司直接負(fù)責(zé)的主管人張某，在簽訂一份商業(yè)合同的過(guò)程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任而上當(dāng)被騙，致使國(guó)家利益遭受損失。根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法、刑法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，這一案件，應(yīng)由哪一個(gè)機(jī)關(guān)直接受理?

　　A、應(yīng)由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?/P>

　　B、應(yīng)由人民檢察院立案?jìng)刹?/P>

　　C、應(yīng)由人民法院直接受理

　　D、若案件事實(shí)清楚，由人民法院直接受理，否則，由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?/P>

　　「問(wèn)」答案是B，為何不是A?

　　「答」的提醒，白皮書(shū)的答案是錯(cuò)的。應(yīng)該是A. 96刑事訴訟法制定時(shí)，刑法尚未修改，對(duì)瀆職犯罪的主體表述都是“國(guó)家工作人員”，這一點(diǎn)可見(jiàn)<刑事訴訟法>第18條。自97刑法出臺(tái)后，將瀆職犯罪主體改為“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”，則檢察機(jī)關(guān)管轄的瀆職犯罪范圍也發(fā)生了變化。具體到本題中，只有“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職罪”才能由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?而對(duì)國(guó)有公司的主管人員構(gòu)成“簽訂、履行合同失職罪”(刑法分則第三章)，此罪由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。故本題答案應(yīng)該是A.

　　b.對(duì)于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級(jí)以上檢察院決定，可以由檢察院立案?jìng)刹椤?/P>

　　根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，下列案件中應(yīng)當(dāng)由人民檢察院直接立案?jìng)刹榈陌讣牵?/P>

　　A、監(jiān)管人員虐待被監(jiān)管人員案

　　B、某公安局長(zhǎng)報(bào)復(fù)陷害案

　　C、某國(guó)有企業(yè)廠長(zhǎng)徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損案

　　D、職務(wù)侵占案

　　「問(wèn)」答案是AB，為何不是ABCD

　　「問(wèn)」C為什么不是?

　　「答」C項(xiàng)不是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，故不由檢察院偵查。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員只限于：國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。請(qǐng)參見(jiàn)《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣秶囊?guī)定》D項(xiàng)，職務(wù)侵占案是貪污犯罪的一個(gè)補(bǔ)充，專門針對(duì)非國(guó)家工作人員而言。主體不對(duì)，當(dāng)然也不由檢察院偵查。

　　(3)法院：自訴案件。

　　a.親告罪：

　　(一)侮辱、誹謗案(嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外);

　　(二)暴力干涉婚姻自由案(尚未引起被害人死亡，死亡則為公訴);

　　(三)虐待案(尚未致人重傷、死亡);

　　(四)侵占案(普通侵占);

　　b.檢察院沒(méi)有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：

　　(一)故意傷害案(輕傷);這些案件并不不能一概適用簡(jiǎn)易程序

　　(二)非法侵入住宅案;

　　(三)侵犯通信自由案;

　　(四)重婚案，既可以是自訴案件，又可以是公訴案件;

　　(五)遺棄案;

　　(六)生產(chǎn)、銷售偽劣商品案(嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外);

　　(七)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案(嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外);

　　(八)刑法分則第四章、第五章規(guī)定的，對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件。

　　對(duì)上列八項(xiàng)案件，被害人直接向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)依法受理。對(duì)其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的，或認(rèn)為對(duì)被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?/P>

　　c.公訴轉(zhuǎn)自訴的案件：被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者檢察院已經(jīng)作出不予追究的書(shū)面決定的案件。

　　(4)特別規(guī)定：

　　a.涉稅案、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪由公安機(jī)關(guān)管轄，檢察院不應(yīng)受理。對(duì)于檢察院已經(jīng)立案?jìng)刹榈囊婪☉?yīng)由公安機(jī)關(guān)管轄的涉稅等案件，可由檢察院繼續(xù)辦理完畢，或由檢察院移交公安機(jī)關(guān)辦理。

　　b.偽證罪、拒不執(zhí)行判決裁定罪由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，法院不?yīng)受理。

　　c.交叉管轄：

　　(一)公安機(jī)關(guān)偵查刑事案件涉及檢察院管轄的貪污賄賂案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將貪污賄賂案件移送檢察院。檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件，應(yīng)當(dāng)將屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件移送公安機(jī)關(guān)。原則上分案?jìng)刹椤?/P>

　　(二)在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機(jī)關(guān)管轄，由公安機(jī)關(guān)為主偵查，檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于檢察院管轄，由檢察院為主偵查，公安機(jī)關(guān)予以配合。

　　(三)要分清主罪和次罪(刑罰較重的為重罪)后再確定管轄。比如犯貪污罪和故意傷害罪，如果貪污罪刑罰較重，則由檢察院管轄;故意傷害罪刑罰較重，則由公安機(jī)關(guān)管轄。

　　根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法及其他相關(guān)的規(guī)定，下列案件中的哪一種案件由人民檢察院直接立案?jìng)刹? )。

　　A.涉稅案件

　　B.公司、企業(yè)人員受賄罪

　　C.國(guó)有公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，造成破產(chǎn)、虧損案

　　D.徇私舞弊不征、少征稅款

　　2.審判管轄：

　　(1)級(jí)別管轄：

　　a.基層法院管轄第一審普通刑事案件，但是依照本法由上級(jí)法院管轄的除外。

　　b.中院管轄下列第一審刑事案件：

　　(一)危害國(guó)家安全案件;

　　(二)可能判處無(wú)期徒刑、死刑的普通刑事案件;

　　(三)外國(guó)人犯罪的刑事案件(犯罪主體是外國(guó)人，涉外的被害人不一定是)。

　　c.高級(jí)法院管轄的第一審刑事案件，是全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件。

　　d.最高法院管轄的第一審刑事案件，是全國(guó)性的重大刑事案件。

　　e.刑事訴訟中級(jí)別管轄變通的原則：管轄權(quán)只能上升，不能下放，和民事訴訟雙向不同

　　(一)上級(jí)法院在必要的時(shí)候，可以審判下級(jí)法院管轄的第一審刑事案件;下級(jí)法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜需要由上級(jí)法院審判的第一審刑事案件，可以請(qǐng)求移送上一級(jí)法院審判;

　　(二)檢察院認(rèn)為可能判處無(wú)期徒刑、死刑而向中級(jí)法院提起公訴的普通刑事案件，中院受理后，認(rèn)為不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰的，可以依法受理，不再交基層法院審理;

　　某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級(jí)法院提起公訴，法院受理后認(rèn)為該案不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰。對(duì)此案，該法院下列做法中正確的是：

　　A.駁回檢察院的起訴

　　B.將案件交由下級(jí)法院審理

　　C.繼續(xù)審理本案

　　D.向上級(jí)法院請(qǐng)示可否審理

　　「答案」BC

　　(三)一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級(jí)法院管轄的，全案由上級(jí)法院管轄;

　　(四)基層法院對(duì)已經(jīng)受理的案件，認(rèn)為可能判處死刑、無(wú)期徒刑的，應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求移送中院。

　　上級(jí)法院的提審權(quán)：

　　1.只能在必要的時(shí)候行使;

　　2.提審的應(yīng)當(dāng)是下級(jí)法院有管轄權(quán)的案件;

　　3.提審法院應(yīng)當(dāng)按照一審程序進(jìn)行，判決、裁定允許上訴。

　　有關(guān)于提審的總結(jié)：

　　1.第23條，按照一審程序?qū)徖?

　　2.第200條：死刑復(fù)核程序中的提審：高級(jí)法院對(duì)死刑案件復(fù)核之后，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)判處死刑的，有權(quán)提審改判，按照終審程序?qū)徖?

　　3.第205條第2款：在審判監(jiān)督程序中，上級(jí)法院有權(quán)決定提審，按照終審程序進(jìn)行。

　　(2)地區(qū)管轄：

　　a.犯罪地為主、居住地為輔：刑事案件由犯罪地的法院管轄，如果由被告人居住地的法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的法院管轄。被抓獲地如果沒(méi)有犯罪，則不是當(dāng)然的犯罪地。

　　(一)犯罪地：包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。(以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)犯罪，犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪分子實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地。)

　　(二)居住地：流竄作案、民憤極大、適用緩刑或管制等刑罰需要在居住地執(zhí)行的。包括戶籍地、經(jīng)常居所等。

　　b.管轄爭(zhēng)議解決辦法??受理為主、主要犯罪地為輔：

　　(一)兩個(gè)以上同級(jí)法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的法院管轄(優(yōu)先管轄);

　　(二)尚未開(kāi)庭審判的，在必要的時(shí)候，可以移送被告人主要犯罪地(一個(gè)犯罪行為所在地，若有數(shù)罪則在重罪所在地)的法院審判(移送管轄);

　　幾個(gè)同級(jí)人民法院都有管轄權(quán)的案件，應(yīng)由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候可以移送下列的哪一法院審判?(2002年試卷二第22題)

　　A.犯罪地人民法院

　　B.被告人居住地人民法院

　　C.主要犯罪地人民法院

　　D.被告人經(jīng)常居住地人民法院

　　答案：C. 考查地域管轄中的共同管轄和移送管轄。

　　(三)對(duì)管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)在審限內(nèi)協(xié)商解決;協(xié)商不成的，由爭(zhēng)議的法院分別逐級(jí)報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)法院指定管轄(指定管轄)。

　　c.單位犯罪的刑事案件，由犯罪地的法院管轄。如果由被告單位住所地的法院管轄更為適宜的，可以由被告單位住所地的法院管轄。(犯罪地為主、居住地為輔原則的最好體現(xiàn))

　　d.刑事自訴案件的自訴人、被告人一方或者雙方是在港、澳、臺(tái)居住的中國(guó)公民或者其住所地是在港、澳、臺(tái)的單位的，由犯罪地的基層法院審判。

　　(3)指定管轄：

　　a.確定：上級(jí)法院可以指定下級(jí)法院審判管轄不明的案件;

　　b.改變：也可以指定下級(jí)法院將案件移送其他法院審判;

　　c.修改后的刑事訴訟法刪除了原來(lái)關(guān)于“上級(jí)法院在必要的時(shí)候，可以把自己管轄的第一審刑事案件交由下級(jí)法院審判”的內(nèi)容。根據(jù)這一修改，對(duì)于第一審刑事案件，依法應(yīng)當(dāng)由上級(jí)法院管轄的，不能再指定下級(jí)法院管轄。管轄權(quán)只能上升，不能下放。

　　(4)專門管轄：

　　a.軍事法院管轄：

　　(一)軍事管轄的案件：軍人違反職責(zé)罪、現(xiàn)役軍人或在軍隊(duì)編制內(nèi)服務(wù)的無(wú)軍職人員、普通公民危害與破壞國(guó)防軍事的犯罪案件;

　　(二)現(xiàn)役軍人與非軍人共同犯罪的，分別管轄，但涉及國(guó)家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄;

　　(三)非軍人、隨軍家屬在部隊(duì)營(yíng)區(qū)犯罪、軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪、現(xiàn)役軍人入伍前犯罪、退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的不應(yīng)由軍事法院管轄，但犯軍人違反職責(zé)罪的除外。

　　b.鐵路運(yùn)輸法院管轄：如與地方法院因管轄不明發(fā)生爭(zhēng)議的，一般由地方法院管轄。

　　(5)幾種特殊案件的審判管轄：

　　a.我國(guó)參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，由被告人抓獲地的中院管轄;

　　b.在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)船舶內(nèi)的犯罪，由該船舶最初停泊的中國(guó)口岸所在地法院管轄;

　　c.在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)航空器上的犯罪，由該航空器在中國(guó)的最初降落地法院管轄;

　　d.在國(guó)際列車上的犯罪，按我國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽定的協(xié)定確定管轄。沒(méi)有協(xié)定的，由犯罪后該列車最初?？康闹袊?guó)車站所在地或目的地的鐵路運(yùn)輸法院管轄;

　　e.中國(guó)公民在駐外的中國(guó)使館內(nèi)犯罪的，由該公民主管單位所在地或他的原戶籍所在地法院管轄;

　　f.中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪的，由該公民離境前的居住地或原戶籍地法院管轄;

　　g.外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)公民犯罪應(yīng)受處罰的，由該外國(guó)人入境的中院管轄;

　　h.漏罪：正在服刑的罪犯在判決宣告前漏罪的，由原審法院管轄;如果犯罪地適宜，由犯罪地法院管轄;

　　i.新罪：正在服刑的罪犯在服刑期間犯罪的，由服刑地法院管轄;如果是在犯罪地抓獲并發(fā)現(xiàn)的，由犯罪地管轄;如果是緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)的，由服刑地法院管轄。

　　孔某因犯強(qiáng)奸罪被甲縣人民法院判處有期徒刑7年，判決生效后被送至乙縣監(jiān)獄服刑。期間，孔某越獄脫逃，并在丙縣搶劫陳某人民幣50元，后被捕獲。下列關(guān)于本案管轄的選項(xiàng)哪些是正確的?

　　A.如果是在丙縣捕獲并發(fā)現(xiàn)其犯搶劫罪的，由丙縣法院管轄

　　B.如果是被緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)其犯搶劫罪的，由乙縣法院管轄

　　C.如果孔某搶劫后逃至丁縣被捕獲并發(fā)現(xiàn)其犯搶劫罪的，由丁縣法院管轄

　　D.上列選項(xiàng)所列的各種情況下，都由甲縣法院管轄

　　答案：AB.本題考罪犯在服刑期間脫逃后又犯罪的地域管轄。

　　第五章 回避

　　提出：當(dāng)事人及其法定代理人

　　1.回避的適用人員：

　　a.審判人員、檢察人員、偵查人員、書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人;

　　b.《解釋》：審判人員指各級(jí)人民法院院長(zhǎng)、副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員、庭長(zhǎng)、副庭長(zhǎng)、審判員和助理審判員。還包括法警、執(zhí)行員以及占編制的其他行政人員。

　　2.回避的理由(我國(guó)要求有回避的理由-有因回避)

　　有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：

　　a.是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的;

　　(一)當(dāng)事人：本案被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟原告人和被告人。

　　(二)近親屬：上述當(dāng)事人的夫妻父母子女兄弟姐妹，同時(shí)應(yīng)擴(kuò)展至其他近親屬。

　　(三)審判人員與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有近親屬關(guān)系的，也在回避之列。

　　b.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;

　　c.擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的;

　　d.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的;

　　e.審判人員、檢察人員、偵查人員接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮，違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人及其委托的人的。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避;

　　f.參加過(guò)本案?jìng)刹楣ぷ鞯膫刹槿藛T，如果調(diào)至檢察院工作，不得擔(dān)任本案的檢查人員;參加過(guò)本案?jìng)刹?、檢察的人員，如果調(diào)至法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員。凡在一個(gè)審判程序中參與過(guò)本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判(原審合議庭成員應(yīng)當(dāng)回避)。

　　甲在案件的偵查階段，接受公安機(jī)關(guān)聘請(qǐng)，擔(dān)任本案的翻譯人員。在審判階段，接受被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人，是否成立?

　　成立。如果甲在案件的審查起訴階段，擔(dān)任犯罪嫌疑人的辯護(hù)人。審判階段，再擔(dān)任本案的翻譯人員是不可以的。

　　3.回避的期間：可以在刑事訴訟程序開(kāi)始后的任何訴訟階段提出申請(qǐng)和審核決定(當(dāng)事人及其法定代理人提出，其它人如辯護(hù)人應(yīng)得到授權(quán))。

　　4.回避的審查與決定：

　　a.一般人員：

　　(一)審判人員(包括書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人)、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。

　　(二)書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由法院院長(zhǎng)(審判階段，偵查階段由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人，起訴階段由檢察長(zhǎng))決定。根據(jù)這一規(guī)定，上述人員的回避不能由審判長(zhǎng)決定(比較民訴，民訴中由審判長(zhǎng)決定)。

　　王某是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過(guò)程中，人民法院聘請(qǐng)王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請(qǐng)回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰(shuí)有權(quán)對(duì)王某是否回避作出決定?(2002年試卷二第18題)

　　A.王某所在公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人

　　B.該人民法院院長(zhǎng)

　　C.本案的合議庭

　　D.本案合議庭的審判長(zhǎng)

　　答案：B.誰(shuí)聘請(qǐng)誰(shuí)有權(quán)決定

　　b.院長(zhǎng)(不包括副職)的回避，由本院審判委員會(huì)決定;審判委員會(huì)討論院長(zhǎng)回避問(wèn)題時(shí)，由副院長(zhǎng)主持，院長(zhǎng)不得參加。

　　c.檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人(不包括副職)的回避，由同級(jí)檢察院檢察委員會(huì)決定。

　　d.應(yīng)當(dāng)回避的人員，本人沒(méi)有自行回避，當(dāng)事人和他們的法定代理人也沒(méi)有申請(qǐng)其回避的，院長(zhǎng)或者審判委員會(huì)應(yīng)當(dāng)決定其回避。

　　G縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時(shí)，被害人申請(qǐng)法院審判委員會(huì)委員王某、刑一庭庭長(zhǎng)劉某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某及辯護(hù)方提出傳喚的證人鎖某回避。請(qǐng)問(wèn)，下列選項(xiàng)中，哪些屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員?

　　A.審判委員會(huì)委員王某

　　B.刑一庭庭長(zhǎng)劉某

　　C.人民陪審員陳某

　　D.證人鎖某 (AC，刑庭庭長(zhǎng)不是合議組成員，也未明確是否是審委會(huì)成員)

　　5.申請(qǐng)回避的效力：

　　a.對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查(例外)。

　　b.偵查人員、檢察人員在回避決定前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為，可以由作出回避決定的公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、檢察長(zhǎng)或者檢察委員會(huì)根據(jù)案件具體情況決定其是否有效。

　　6.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的復(fù)議：

　　a.對(duì)駁回申請(qǐng)回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次，合議庭應(yīng)當(dāng)宣布休庭，作出復(fù)議決定后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理。

　　b.如果不屬于2中的情形，由法庭當(dāng)庭駁回，并不得申請(qǐng)復(fù)議。

　　c.被決定回避的人員對(duì)決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請(qǐng)復(fù)議一次。

　　d.對(duì)公安機(jī)關(guān)、檢察院駁回回避申請(qǐng)的，有權(quán)在5日內(nèi)向原決定機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議一次，該機(jī)關(guān)3日內(nèi)作出復(fù)議決定書(shū)。

　　第六章 辯護(hù)與代理

　　一、辯護(hù)人的范圍：

　　1.犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。下列的人可以被委托為辯護(hù)人：

　　a.律師;

　　b.人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人;

　　c.犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。

　　2.不能擔(dān)任辯護(hù)人的人：

　　a.被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人。特別注意緩刑和主刑執(zhí)行完畢正在執(zhí)行剝奪政治權(quán)利等附加刑的人，也不得擔(dān)任辯護(hù)人;

　　b.依法被剝奪、限制人身自由的人。如被采取逮捕、拘留、監(jiān)視居住、取保候?qū)彽刃淌略V訟牽制措施;

　　c.無(wú)限;

　　d.法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員(律師法：離職兩年內(nèi)不能當(dāng)辯護(hù)人);

　　干擾項(xiàng)：人大

　　e.本院的人民陪審員;

　　f.與本案審理結(jié)果有關(guān)的利害關(guān)系人;

　　g.外國(guó)人或無(wú)國(guó)籍人。(某人在中國(guó)犯罪，父母是日本人，叔叔是中國(guó)人，則叔叔可當(dāng)辯護(hù)人，但司法解釋、教材認(rèn)為父母可以)

　　后四項(xiàng)如果是被告的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，法院可以準(zhǔn)許。

　　實(shí)際上證人不能當(dāng)辯護(hù)人。

　　賈某因涉嫌詐騙罪被D縣公安機(jī)關(guān)依法拘傳訊問(wèn)。自被拘傳之日起，賈某在偵查階段享受有下列哪些訴訟權(quán)利?(2000年試卷二第74題)

　　A.自行辯護(hù)的權(quán)利

　　B.聘請(qǐng)律師提供法律咨詢、代理申訴和控告

　　C.另行委托辯護(hù)人

　　D.對(duì)與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題拒絕回答

　　答案：ABD.本題考偵查階段犯罪嫌疑人的權(quán)利。

　　在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人在整個(gè)訴訟過(guò)程中都享有辯護(hù)權(quán)，享有自行辯護(hù)的權(quán)利，據(jù)此A入選。《刑訴法》第96條第1款規(guī)定：“犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告?！睋?jù)此，B入選?！缎淘V法》第93條規(guī)定：“偵查人員在訊問(wèn)犯罪嫌疑人的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)首先訊問(wèn)犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節(jié)或者無(wú)罪的辯解，然后向他提出問(wèn)題。犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問(wèn)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。但是對(duì)與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題，有拒絕回答的權(quán)利?！睋?jù)此，D入選?！缎淘V法》第33條規(guī)定：“公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人?！睋?jù)此，犯罪嫌疑人在偵查階段無(wú)權(quán)委托辯護(hù)人，只能聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告，因此，C不入選。

　　二、辯護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)：

　　1. 一般規(guī)定：辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

　　辯護(hù)人了解到嫌疑人有其它犯罪行為，則辯護(hù)人不能揭發(fā)，不能拒絕辯護(hù)，可以建議嫌疑人坦白、作無(wú)罪辯護(hù)，也可以繼續(xù)辯護(hù)。

　　辯護(hù)人介入訴訟開(kāi)始的時(shí)間

　　第33條：自訴案件，被告人的辯護(hù)人隨時(shí)可以介入刑事訴訟;公訴案件，必須等到進(jìn)入審查起訴以后，犯罪嫌疑人的辯護(hù)人才能夠介入訴訟。

　　第96條：偵查階段聘請(qǐng)律師開(kāi)始的時(shí)間：

　　(1)犯罪嫌疑人被第一次訊問(wèn)之后;

　　(2)犯罪嫌疑人被采取強(qiáng)制措施之日起。

　　兩個(gè)開(kāi)始時(shí)間是并列的，不是同時(shí)具備的。

　　偵查階段只允許犯罪嫌疑人聘請(qǐng)律師。

　　偵查階段接受聘請(qǐng)的律師兩項(xiàng)權(quán)利：

　　(1)有權(quán)向偵查人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;

　　(2)有權(quán)和在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)。

　　四項(xiàng)職責(zé)：

　　(1)為犯罪嫌疑人提供法律咨詢;

　　(2)代理申訴;

　　(3)代理控告;

　　(4)在犯罪嫌疑人被逮捕以后，為犯罪嫌疑人申請(qǐng)取保候?qū)彙?/P>

　?、僦挥性诜缸锵右扇吮淮兑院蟛拍軌蛏暾?qǐng)，而且此處指的是律師。

　?、谑芷嘎蓭熞宰约旱拿x申請(qǐng)取保候?qū)彙?/P>

　?、凵暾?qǐng)取保候?qū)彌](méi)有對(duì)錯(cuò)之分，是受聘律師的權(quán)利。

　　2. 查抄復(fù)制資料：

　　a.審查起訴期間：辯護(hù)律師自檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書(shū)、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。

　　b.審判期間：辯護(hù)律師自法院受理案件之日起，有權(quán)查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。

　　c.審判委員會(huì)和合議庭的討論記錄及有關(guān)其他案件的線索材料，辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得查閱、摘抄、復(fù)制。

　　d.在法庭審理過(guò)程中，辯護(hù)律師在提供被告人無(wú)罪或者罪輕的證據(jù)時(shí)，認(rèn)為在偵查、審查起訴過(guò)程中偵查機(jī)關(guān)、檢察院收集的證明被告人無(wú)罪或者罪輕的證據(jù)材料需要在法庭上出示的，可以申請(qǐng)法院向檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，并可以到法院查閱、摘抄、復(fù)制該證據(jù)材料。

　　3. 會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人：

　　a.辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場(chǎng)。

　　b.辯護(hù)律師在偵查階段會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的，如果涉及國(guó)家秘密(是指案情或者案件性質(zhì)涉及國(guó)家秘密的案件，不能因刑事案件偵查過(guò)程中的有關(guān)材料和處理意見(jiàn)需保守秘密而作為涉及國(guó)家秘密的案件)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn);不涉及國(guó)家秘密的，可以不經(jīng)批準(zhǔn)。

　　c.律師提出會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)安排會(huì)見(jiàn)，對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動(dòng)組織罪或者走私犯罪、毒品犯罪、貪污賄賂犯罪等重大復(fù)雜的兩人以上的共同犯罪案件，律師提出會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)安排會(huì)見(jiàn)。

　　d.在偵查階段，律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場(chǎng)。審查起訴階段和審判階段律師會(huì)見(jiàn)在押犯罪嫌疑人和被告人的，檢察院、法院不派員在場(chǎng)。

　　e.被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見(jiàn)其聘請(qǐng)的律師不需要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。

　　4.收集證據(jù)：(其他辯護(hù)人無(wú)此權(quán)利和會(huì)見(jiàn)與通信權(quán)利)

　　a.辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請(qǐng)檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)法院通知證人出庭作證。

　　b.辯護(hù)律師經(jīng)檢察院或者法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。(注意以上兩點(diǎn)的區(qū)別)

　　c.對(duì)于辯護(hù)律師申請(qǐng)檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，檢察院、法院認(rèn)為需要調(diào)查取證，應(yīng)當(dāng)由檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù)，不應(yīng)向律師簽發(fā)準(zhǔn)許調(diào)查決定書(shū)，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。

　　5.義務(wù)：辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人，不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。

　　自檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，辯護(hù)律師可以進(jìn)行哪些訴訟活動(dòng)?( )

　　A.查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書(shū)、技術(shù)性鑒定材料;

　　B.同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信;

　　C.可以向被害人及其近親屬收集證據(jù);

　　D.經(jīng)證人同意或者其他單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料

　　答案：ABD

　　三、辯護(hù)人的委托：

　　委托辯護(hù)是原則，自行辯護(hù)和指定辯護(hù)是例外。

　　1.一般規(guī)定：

　　a.一名被告人委托辯護(hù)人不得超過(guò)兩人。

　　b.在共同犯罪的案件中，一名辯護(hù)人不得為兩名以上的同案被告人辯護(hù)。

　　同一個(gè)律師能不能為兩個(gè)同案被告人擔(dān)任辯護(hù)人?

　　注意：要看同案被告人有沒(méi)有共犯關(guān)系。如果同案被告人存在共犯關(guān)系，絕對(duì)不允許一個(gè)律師為兩個(gè)共犯擔(dān)任辯護(hù)人，同時(shí)擔(dān)任不行，先后擔(dān)任也不行。如果兩個(gè)同案被告人沒(méi)有共犯關(guān)系，同一個(gè)律師可以為他們擔(dān)任辯護(hù)人。

　　2.委托時(shí)間：

　　a.公訴案件自案件移送審查起訴之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。

　　b.自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。

　　3.檢察院、法院的通知義務(wù)：

　　a.檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。

　　b.法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。

　　四、指定辯護(hù)(只適用于審判階段)：

　　a.法院應(yīng)當(dāng)為以下沒(méi)有委托辯護(hù)人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)：

　　(一)被告人是盲、聾、啞或者限制行為能力的人。

　　(二)開(kāi)庭審理時(shí)不滿18周歲的。

　　(三)可能被判處死刑的。

　　b.法院可以為以下沒(méi)有委托辯護(hù)人的被告人指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)：

　　(一)公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的;

　　(二)共同犯罪案件中，其他被告人已委托辯護(hù)人的;

　　(三)具有外國(guó)國(guó)籍的人;

　　(四)案件有重大社會(huì)影響的;

　　(五)法院認(rèn)為起訴意見(jiàn)和移送的案件證據(jù)材料可能影響正確定罪量刑的。

　　指定辯護(hù)的對(duì)象是承擔(dān)法律援助的律師。

　　五、辯護(hù)人的變更：

　　a.被告人當(dāng)庭拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，要求另行委托辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)同意;

　　b.被告人要求法院另行指定辯護(hù)律師，合議庭可以同意;

　　c.被告人要求另行委托辯護(hù)人或要求法院另行指定辯護(hù)律師被允許，重新開(kāi)庭后，如果被告人再次當(dāng)庭拒絕新的辯護(hù)人或指定律師，合議庭應(yīng)視情況分別處理：

　　(一)被告人是成年人的，可以準(zhǔn)許，但不能再委托辯護(hù)人，法院也不再指定辯護(hù)律師，被告人可以自辯;

　　(二)被告人是盲、聾、啞人或限制行為能力人、開(kāi)庭時(shí)不滿18周歲的未成年人以及可能被判處死刑的人，不予準(zhǔn)許。

　　d.辯護(hù)人依照有關(guān)規(guī)定拒絕繼續(xù)為被告人辯護(hù)的，合議庭應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，如果被告人要求另行委托辯護(hù)人，延期審理。

　　六、訴訟代理人的刑事代理：(比較辯護(hù)人的委托)

　　1.比較概念：

　　a.訴訟代理人的資格與辯護(hù)人相同。

　　b.訴訟代理人與法定代理人的區(qū)別。(與民訴比較)

　　2.委托時(shí)間和委托解除：

　　a.公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。等于辯護(hù)人介入訴訟開(kāi)始時(shí)間。

　　b.自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人委托訴訟代理人不應(yīng)當(dāng)限定為在“開(kāi)庭審判前”。

　　c.委托人有權(quán)改變委托內(nèi)容或者解除代理權(quán)，代理人也可以依法拒絕代理，從而導(dǎo)致代理權(quán)限的變更或解除。

　　3.檢察院、法院的通知義務(wù)：

　　a.檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。

　　b.法院自受理自訴案件之日起3日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。

　　七、訴訟參加人。

　　馬某被人民檢察院指控犯有搶劫罪，同他一起被指控的還有謝某。在人民法院受理案件后，馬某的辯護(hù)律師黃某，提出要向被害人收集一些材料。身為某公司職員的江某被謝某委托為辯護(hù)人，其以辯護(hù)人的身份提出要向被害人所提供的一名證人夏某收集一些材料。對(duì)于上述情況的處理，下棕說(shuō)法正確的是：(　　　)

　　A.黃某和江某都無(wú)權(quán)直接向被害人以及夏某收集與案件有關(guān)的材料。

　　B.江某向夏某收集有關(guān)材料需經(jīng)過(guò)夏某的同意，而黃某向被害人收集有關(guān)材料則不需被害人的同意。

　　C.黃某可以申請(qǐng)人民法院向被害人收集有關(guān)材料，對(duì)于江某能否向人民法院提出這種申請(qǐng)，法律則無(wú)明確規(guī)定。

　　D.江某向夏某收集有關(guān)材料要經(jīng)過(guò)夏某的同意和人民法院的許可，而黃某向被害人收集有關(guān)材料也需要經(jīng)過(guò)被害人的同意和人民法院的許可。

　　「答」理解正確。對(duì)于這種題目，建議先在紙上把法律關(guān)系寫(xiě)清，否則看選項(xiàng)時(shí)很容易亂。律師和非律師作為訴訟代理人的權(quán)限是不同的。

　　(1)律師有調(diào)查取證權(quán)，非律師辯護(hù)人沒(méi)有此項(xiàng)權(quán)利。故BD項(xiàng)是錯(cuò)誤的，因?yàn)榻持皇枪韭殕T，沒(méi)有權(quán)向被害人收集證據(jù)。

　　(2)向被害人收集證據(jù)時(shí)要有雙重限制，一是被害方同意，二是法院批準(zhǔn)。故AC是正確的。

　　第七章 刑事證據(jù)

　　1.證據(jù)的種類：

　　(1)物證、書(shū)證：

　　兩者對(duì)案件的證明方式是不一樣的，物證以三種方式(存在狀態(tài)，如筆記本電腦位于桌上;其外部特征，如刀傷;內(nèi)部屬性，如胃內(nèi)有劇毒農(nóng)藥)，書(shū)證非此三種方式，以其記載的內(nèi)容或所表述的思想，如貪污案件中的帳冊(cè)，反動(dòng)標(biāo)語(yǔ)。若材料非以其記錄內(nèi)容，而以存在狀態(tài)與案件有關(guān)時(shí)為物證;并非所有書(shū)證都要寫(xiě)在紙上，如交通事故后，現(xiàn)場(chǎng)有一塊碑，碑上記錄地名，則碑為書(shū)證，若車撞歪了碑，則碑為物證。

　　(2)證人證言

　　(3)被害人陳述

　　(4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解：

　　對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒(méi)有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒(méi)有被告人供述，證據(jù)充分確實(shí)的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。同案被告人之間不能互為證人證言(這樣是達(dá)到自證其罪的效果)。

　　(5)鑒定結(jié)論：

　　以鑒定人的名義做出;

　　刑訴法第121條規(guī)定，偵查過(guò)程中做為定案根據(jù)的鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)告之被告人，被害人;被告人、被害人認(rèn)為有疑問(wèn)，有權(quán)申請(qǐng)重新鑒定或補(bǔ)充鑒定。

　　鑒定結(jié)論是證據(jù)當(dāng)中的一種，不是判決，是否采用由司法機(jī)關(guān)進(jìn)行判斷。

　　(6)勘驗(yàn)、檢查筆錄：固定勘驗(yàn)、檢查過(guò)程的文字材料，原因是我國(guó)警察不出庭作證。

　　(7)視聽(tīng)資料：種類：錄音、錄像資料和計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)盤。

　　實(shí)踐中新的出示證據(jù)的方式，如幻燈片，打印的證人證言不應(yīng)如此。

　　客觀性：客觀存在的事實(shí)，不是主觀想象、猜測(cè)和捏造的事物;

　　關(guān)聯(lián)性：與案件事實(shí)有實(shí)質(zhì)性聯(lián)系;

　　法律性：任何證據(jù)都必須依照法定程序收集;(刑訴法規(guī)定嚴(yán)禁刑訊逼供、誘供，非法方式收集的三類證據(jù)，不作證據(jù)使用)任何證據(jù)都必須采取法定的形式，每一種證據(jù)都必須按照特定的要求以其法定形式表現(xiàn)出來(lái)(決定證據(jù)的形式不在于內(nèi)容，而在于載體，例如張三和李四起爭(zhēng)執(zhí)，張三槍殺李四，張三供述殺李四(犯罪嫌疑人供述)，隔壁王五描述張三槍殺李四(證人證言)，開(kāi)庭時(shí)張三承認(rèn)以該槍殺李四(槍為物證));一切證據(jù)必須在法庭上查證屬實(shí)后做為定案的根據(jù)(質(zhì)證)。

　　2.證據(jù)的分類和區(qū)別：

　　(1)物證與書(shū)證：

　　(2)原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù)：

　　只要有司法人員接觸，則為原始證據(jù)，不是以法官為標(biāo)準(zhǔn)。

　　(3)有罪證據(jù)和無(wú)罪證據(jù)：

　　(4)言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)：鑒定結(jié)論，書(shū)面化的個(gè)人意見(jiàn);證人證言;犯罪嫌疑人供述;視聽(tīng)資料反映言詞的，屬言詞證據(jù)，反映實(shí)物的，屬實(shí)物證據(jù)。

　　(5)直接證據(jù)和間接證據(jù)：直接證據(jù)所包含的信息量能否指出犯罪人是誰(shuí)?能，則為直接，不能，則為間接。張三看見(jiàn)王五殺李四，則為直接證據(jù)，現(xiàn)場(chǎng)提取一枚王五指紋，指紋是間接證據(jù)。

　　3.證據(jù)的原則：

　　a.對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒(méi)有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒(méi)有被告人供述，證據(jù)充分確實(shí)的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。同案被告人之間不能互為證人證言(這樣是達(dá)到自證其罪的效果)。

　　b.以刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)(三類：證人證言，被害人陳述，犯罪嫌疑人被告人的供述(不包括辯解))不能作為定案的根據(jù)。

　　c.證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。

　　d.傳來(lái)證據(jù)和間接證據(jù)的運(yùn)用規(guī)則。

　　4.證人：

　　a.凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。

　　b.生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。但聾、啞人陳述看到的情形、盲人陳述聽(tīng)到的情形可以作為證據(jù)。

　　5.在公開(kāi)審理案件時(shí)，對(duì)于公訴人、訴訟參與人提出涉及國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的證據(jù)時(shí)，審判長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)制止。如確與本案有關(guān)的，應(yīng)當(dāng)決定案件轉(zhuǎn)為不公開(kāi)審理。

　　6.證明：

　　證明對(duì)象，最高法院《解釋》52條規(guī)定，需要用證據(jù)證明的案件事實(shí)包括：

　　(一)被告人的身份;

　　(二)被指控的犯罪行為是否存在;

　　(三)被指控的行為是否為被告人所實(shí)施;

　　(四)被告人有無(wú)罪過(guò)，行為的動(dòng)機(jī)、目的;

　　(五)實(shí)施行為的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié);

　　(六)被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系;

　　(七)被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，有無(wú)法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié);

　　(八)其他與定罪量刑有關(guān)的事實(shí)。

　　實(shí)體法事實(shí)：犯罪構(gòu)成要件的事實(shí);從重、從輕、減輕、免除刑事處罰理由的事實(shí);犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人情況和犯罪后的表現(xiàn);

　　程序法事實(shí)：關(guān)于回避的理由，不公開(kāi)審理，違反法定程序，耽誤訴訟期限等等;

　　免證事項(xiàng)：眾所周知的事實(shí)，自然規(guī)律;預(yù)決事項(xiàng)，已經(jīng)生效的判決確定的事實(shí);推定事項(xiàng)，以一個(gè)基礎(chǔ)事實(shí)存在推定另一個(gè)事實(shí)必然存在，如巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪，持有行為的犯罪行為。(持有毒品罪，私藏槍支彈藥罪)

　　7.證明責(zé)任和舉證責(zé)任：

　　自訴案件為自訴人，公訴案件中為公訴人，被告人無(wú)證明自己無(wú)罪的責(zé)任，但是巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪和持有犯罪中有舉證責(zé)任。

　　8.證明標(biāo)準(zhǔn)：證據(jù)確實(shí)、充分，具體如下：

　　所有證據(jù)必須查證屬實(shí);

　　用以定案的證明之間不能存在矛盾，存在矛盾要排除;

　　案件中全部證明事項(xiàng)有相應(yīng)證據(jù)證明，并形成一個(gè)完整的證明體系;

　　利用證明定案不具有其它可能性，結(jié)論是唯一的。

　　證明有罪的標(biāo)準(zhǔn)是確實(shí)、充分的。

　　本案中，公安機(jī)關(guān)將許某的錄像設(shè)備及錄像帶拍成了照片，這些照片( 　)

　　A、物證

　　B、書(shū)證

　　C、原始證據(jù)

　　D、傳來(lái)證據(jù)

　　「答」參考答案是AD.

　　1、這里的照片不是獨(dú)立的證據(jù)，只是固定物證的手段，比如把證人證言制作成錄影帶，你不能說(shuō)它是視聽(tīng)資料吧?它還是證人證言。所以這里的照片還是物證。

　　2、國(guó)外沒(méi)有傳來(lái)證據(jù)，是傳聞證據(jù)，一字之差，意義就相差千里了。

　　3、如果書(shū)上這樣說(shuō)的話，就是錯(cuò)誤的。傳來(lái)證據(jù)的本質(zhì)是“二手”證據(jù)，物證的復(fù)制品，影印件這些都是傳來(lái)證據(jù)，并不限于言辭證據(jù)。

　　第八章 強(qiáng)制措施

　　一、拘傳：

　　a.對(duì)象：拘傳是指在刑事訴訟中，公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院對(duì)未被逮捕、拘留(未被羈押)的犯罪嫌疑人、被告人依法強(qiáng)制其到案接受訊問(wèn)的強(qiáng)制措施。適用于經(jīng)過(guò)依法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到案的犯罪嫌疑人、被告人，或者根據(jù)案件情況有必要拘傳的被告人;

　　b.拘傳的法律文書(shū)：拘傳證(公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān))，拘傳票(法院);

　　c.拘傳的時(shí)候記明開(kāi)始訊問(wèn)的時(shí)間和結(jié)束訊問(wèn)的時(shí)間;

　　d.應(yīng)當(dāng)在12小時(shí)內(nèi)訊問(wèn)完畢，并不得以連續(xù)方式拘傳變相關(guān)押犯罪嫌疑人、被告人(不等于不可以多次拘傳)。

　　A.傳喚不是拘傳的必經(jīng)程序;

　　B.取保候?qū)彶皇潜O(jiān)視居住的必經(jīng)程序;

　　C.拘留不是逮捕的必經(jīng)程序。

　　二、取保候?qū)徟c監(jiān)視居?。?/P>

　　1.適用對(duì)象兩者一模一樣，但不能同時(shí)使用，可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的(有期徒刑以下);可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的。取保候?qū)?、監(jiān)視居住由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

　　特殊情況的取保候?qū)彛浩叻N

　　總結(jié)：可以取保候?qū)彙?/P>

　　(1)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人患有嚴(yán)重疾病;

　　(2)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人是正在懷孕、哺乳自己未滿一周歲的嬰兒的婦女;

　　(3)對(duì)拘留的犯罪嫌疑人，證據(jù)不符合逮捕條件的;

　　(4)提請(qǐng)逮捕后，檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕，需要復(fù)議、復(fù)核的;

　　(5)移送起訴后，檢察機(jī)關(guān)決定不起訴，需要復(fù)議、復(fù)核的;

　　(6)犯罪嫌疑人被羈押的案件，不能在法定期限內(nèi)辦結(jié)，需要繼續(xù)偵查的;

　　(7)持有有效護(hù)照或者其他有效出境證件，可能出境逃避偵查，但不需要逮捕的。

　　不得取保候?qū)彛?/P>

　　公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定第63條：對(duì)累犯、犯罪集團(tuán)的主犯，以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人，危害國(guó)家安全的犯罪、暴力犯罪，以及其他嚴(yán)重犯罪的犯罪嫌疑人，不得取保候?qū)彙?/P>

　　人民檢察院刑事訴訟規(guī)則第38條：人民檢察院對(duì)于嚴(yán)重危害社會(huì)治安的犯罪嫌疑人，以及其他犯罪性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的犯罪嫌疑人不得取保候?qū)彙?/P>

　　2.取保候?qū)徶械谋ＷC人和保證金(不能同時(shí)采用)的相關(guān)規(guī)定：

　　a.保證人的資格：

　　(一)與本案無(wú)牽連;

　　(二)有能力履行保證義務(wù);

　　(三)享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制;

　　(四)有固定的住處和收入。

　　b.保證人的責(zé)任：

　　(一)監(jiān)督被保證人遵守刑事訴訟法第56條的規(guī)定，發(fā)現(xiàn)被保證人可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生違反第56條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告。保證上人未及時(shí)報(bào)告的，經(jīng)查證屬實(shí)后，由縣級(jí)以上執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)保證人處以1000元以上20000元以下罰款。

　　(二)被取保候?qū)徣藳](méi)有違反刑事訴訟法第56條的規(guī)定，但在取保候?qū)徠陂g涉嫌重新犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈模瑘?zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)暫扣其交納的保證金，待法院判決生效后，決定是否沒(méi)收保證金。對(duì)故意重新犯罪的，應(yīng)當(dāng)沒(méi)收保證金;對(duì)過(guò)失重新犯罪或者不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)退還保證金。

　　(三)根據(jù)案件事實(shí)，認(rèn)為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的被告人在取保候?qū)徠陂g逃匿的，如果保證人與該被告人串通，協(xié)助其逃匿以及明知藏匿地點(diǎn)而拒絕向司法機(jī)關(guān)提供的，對(duì)保證人應(yīng)當(dāng)依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

　　(四)具有前款規(guī)定情形的，如果取保候?qū)彽谋桓嫒送瑫r(shí)也是附帶民事訴訟的被告人，保證人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)以其保證前附帶民事訴訟原告人提起的訴訟請(qǐng)求數(shù)額為限。

　　方某系刑事被告人李某的保證人。被告人李某在被取保候?qū)徠陂g逃匿，方某明知李某藏匿地點(diǎn)，卻拒絕向司法機(jī)關(guān)提供該地點(diǎn)。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)該當(dāng)對(duì)方某采取以下哪些措施?

　　A.依照刑法規(guī)定追究方某的刑事責(zé)任。

　　B.沒(méi)收方某為李某繳納的保證金。

　　C.因李某同時(shí)是附帶民事訴訟的被告人，故應(yīng)將方某也列為該附帶民事訴訟的被告人。

　　D.方某應(yīng)對(duì)李某之附帶民事訴訟的賠償責(zé)任承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　答案：ACD.本題考保證人違反保證義務(wù)時(shí)的法律后果。

　　c.保證金的規(guī)定：

　　(一)采取保證金形式取保候?qū)彽模ＷC金的起點(diǎn)數(shù)額為1000元。保證金僅限于人民幣現(xiàn)金，向銀行交納。

　　(二) 在偵查或者審查起訴階段已經(jīng)采取取保候?qū)彽?，案件移送至審查起訴或者審判階段時(shí)，如果需要繼續(xù)取保候?qū)?，原則上不變更保證金數(shù)額，不再重新收取保證金。

　　d.保證人的救濟(jì)措施：保證人被罰款或被取保候?qū)徣吮粵](méi)收保證金后，可以向執(zhí)行機(jī)關(guān)的上一級(jí)主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核一次。沒(méi)收取保候?qū)彵ＷC金和對(duì)保證人罰款均系刑事司法行為，不能提起行政訴訟。當(dāng)事人如不服復(fù)核決定，可以依法向有關(guān)機(jī)關(guān)提出申訴。

　　e.其他規(guī)定：

　　(一)對(duì)同一被告人決定取保候?qū)彽?，不能同時(shí)使用保證人保證與保證金保證。

　　(二)被取保候?qū)徣诉`反刑事訴訟法第56條規(guī)定，被依法沒(méi)收保證金后，法院仍決定對(duì)其取保候?qū)彽?，取保候?qū)彽钠谙迲?yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。

　　(三)檢察院、公安機(jī)關(guān)已對(duì)犯罪嫌疑人取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住，案件起訴到法院后，法院對(duì)于符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，應(yīng)當(dāng)依法對(duì)被告人重新辦理取保候?qū)?、監(jiān)視居住手續(xù)。取保候?qū)?、監(jiān)視居住的期限重新計(jì)算。

　　f.被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人?yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定(期限：12個(gè)月)：

　　(一)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開(kāi)所居住的市、縣(離開(kāi)一個(gè)鎮(zhèn)可以);

　　(二)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;

　　(三)不得以任何形式干擾證人作證;

　　(四)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

　　g.被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定(期限：6個(gè)月)：

　　(一)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開(kāi)所住市縣，無(wú)固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開(kāi)指定的居所;

　　(二)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見(jiàn)他人(取保侯審沒(méi)有，不包括律師和共同生活的家庭成員);

　　(三)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;

　　(四)不得以任何形式干擾證人作證;

　　(五)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

　　取保候?qū)彶怀^(guò)12個(gè)月;監(jiān)視居住不超過(guò)6個(gè)月。公、檢、法各機(jī)關(guān)對(duì)同一案件均有12個(gè)月或者6個(gè)月的權(quán)力。

　　高某因涉嫌偷稅被公安機(jī)關(guān)刑事拘留，拘留期間，下列哪些人有權(quán)為高某申請(qǐng)取保候?qū)?