2011年自考“電子商務(wù)法”復(fù)習(xí)資料

　　第一章電子商務(wù)法導(dǎo)論 $lesson$

　　第一節(jié)電子商務(wù)概述

　　EDI商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)、intranet商務(wù)

　　電子商務(wù)發(fā)展面臨的主要問題：轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　一、 電子商務(wù)運作平臺建設(shè)及其法律地位問題

　　二、 在線交易主體及市場準(zhǔn)入問題

　　三、 電子合同問題

　　四、 電子商務(wù)中商業(yè)客體問題

　　五、 網(wǎng)上電子支付問題

　　六、 在線不正當(dāng)競爭與網(wǎng)上無形財產(chǎn)保護(hù)問題

　　七、 在線消費者保護(hù)問題

　　八、 網(wǎng)上個人隱私保護(hù)問題

　　九、 網(wǎng)上稅收問題

　　十、 在線交易法律適用和管轄沖突問題

　　第二節(jié)電子商務(wù)法概述

　　電子商務(wù)法的調(diào)整對象應(yīng)當(dāng)是電子商務(wù)交易活動中發(fā)生的各種社會關(guān)系，而這類社會關(guān)系是在廣泛采用新型信息技術(shù)并將這些技術(shù)應(yīng)用到商業(yè)領(lǐng)域后才形成的特殊的社會關(guān)系，它交叉存在于虛擬社會和實體社會之間，有利于實體社會中的社會關(guān)系，且完全獨立于現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。

　　電子商務(wù)法的特點：

　　1、 形式規(guī)范

　　2、 技術(shù)規(guī)范

　　3、 開放規(guī)范

　　4、 多重手段規(guī)范

　　電子商務(wù)法的原則：

　　1、 中立原則

　　2、 自治原則

　　3、 功能等同原則

　　4、 安全原則

　　電子商務(wù)法是調(diào)整在計算機(jī)環(huán)境下開展的以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成電子交易形式法律規(guī)范的總稱。

　　電子商務(wù)法的信息法律地位：

　　1、 調(diào)整對象是獨立的，明確的調(diào)整的是電子商務(wù)交易中發(fā)生的各種社會關(guān)系。

　　2、 有明顯的特征，這些社會關(guān)系交互存在虛擬社會的實體社會之間。

　　3、 傳統(tǒng)的民法，經(jīng)濟(jì)法及其程序很難適應(yīng)于虛擬環(huán)境中的商務(wù)活動。

　　電子商務(wù)法的基本框架制度：

　　1、 電子商務(wù)經(jīng)營法律規(guī)范轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　　2、 電子合同法律規(guī)范

　　3、 電子簽名法律規(guī)范

　　4、 安全認(rèn)證法律規(guī)范

　　5、 電子支付法律規(guī)范

　　6、 電子商務(wù)稅收法律規(guī)范

　　7、 網(wǎng)絡(luò)商務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法

　　8、 個人隱私保護(hù)問題

　　9、 電子商務(wù)糾紛處理機(jī)制的法律規(guī)范

　　《電子簽名法》的四個方面內(nèi)容：

　　1、 確定電子簽名的法律效力，明確了在眾多的電子簽名方法和手段中，滿足什么條件的電子簽名具有與手寫簽名或蓋章同等效力。

　　2、 對于數(shù)據(jù)電文，也就是電子形式的文件作了規(guī)定。

　　3、 設(shè)立電子認(rèn)證服務(wù)的準(zhǔn)入制度

　　4、 規(guī)定電子簽名的安全保障制度

　　第二章電子商務(wù)經(jīng)營主體法律規(guī)范

　　電子商務(wù)經(jīng)營主體設(shè)立規(guī)范：

　　1、 互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可

　　A、 依法成立的公司

　　B、 開展經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金和專業(yè)人員

　　C、 為用戶提供長期的服務(wù)的信譽和能力

　　D、 國家規(guī)定的其他條件

　　2、 經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)接入國際聯(lián)網(wǎng)許可

　　A、 依法成立的企業(yè)法人或者事業(yè)法人

　　B、 具有相應(yīng)的計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)，裝備及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員

　　C、 具有健全的安全保管理制度和技術(shù)保護(hù)措施

　　D、 符合法律和國務(wù)院規(guī)定的其他條件

　　3、 經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容服務(wù)業(yè)務(wù)許可

　　A、 有業(yè)務(wù)發(fā)展計劃及相關(guān)技術(shù)方案

　　B、 有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施，包括網(wǎng)站安全保障措施，安全保密制度，信息安全管理制度。

　　C、 服務(wù)項目屬于《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第五條規(guī)定，已取得主管部門同意的文件。

　　電子商務(wù)條件下，買方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)：

　　1、 買方應(yīng)承擔(dān)按照網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)定方式支付價款的義務(wù)

　　2、 買方應(yīng)承擔(dān)按照合同規(guī)定的時間、地點和方式接受標(biāo)的物的義務(wù)

　　3、 買方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對標(biāo)的物驗收的義務(wù)

　　電子商務(wù)條件下，賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)：

　　1、 按照合同的規(guī)定提交標(biāo)的物及單據(jù)

　　2、 對標(biāo)的物權(quán)利承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)

　　3、 對標(biāo)的物質(zhì)量承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)

　　注冊域名應(yīng)當(dāng)特別注意的條款：

　　1、 域名注冊人保證不侵權(quán)的陳述

　　2、 域名注冊人保證所提供信息真實的陳述

　　3、 域名注冊人提供信息不真實的違約責(zé)任

　　4、 域名注冊人同意域名注冊組織公布其聯(lián)系信息的條款

　　5、 域名注冊組織聲明收集和公布注冊人的聯(lián)系信息公出于注冊目的，保證不將域名注冊人的聯(lián)系信息付諸商業(yè)性使用

　　6、 域名注冊人同意受或注冊組織采用的糾紛程序和約束

　　電子商務(wù)經(jīng)營主體的權(quán)利：

　　1、 獨立運營的權(quán)利

　　2、 域名資源及相關(guān)資源所有權(quán)

　　3、 違約求償權(quán)

　　4、 電子商務(wù)安全保護(hù)權(quán)

　　電子商務(wù)經(jīng)營主體的義務(wù)：

　　1、 合法經(jīng)營

　　2、 身份明示義務(wù)

　　3、 信息內(nèi)容記錄

　　4、 交易中的合同義務(wù)

　　5、 遵守知識產(chǎn)權(quán)和隱私權(quán)等其他民事權(quán)益的義務(wù)

　　第三章電子商務(wù)合同法

　　電子合同的特點：

　　1、 合同內(nèi)容等信息記錄在計算機(jī)或磁盤中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、存儲等過程均在計算內(nèi)進(jìn)行。

　　2、 電子合同的生效具有不同的特點。

　　3、 訂合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運作，可不見面。

　　4、 電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性

　　我國《合同法》對格式合同的定義和基本原則做全面規(guī)定：

　　1、 提供格式條款的一方應(yīng)堅持公平原則

　　2、 以合理方式提出免責(zé)和限制責(zé)任條款

　　3、 格式合同不得加重對方責(zé)任與排除雙方主要權(quán)利

　　4、 合同爭議的解釋權(quán)

　　電子代理人歸屬的要件一般應(yīng)包括以下幾個方面：

　　1、 有自己的名稱

　　2、 有必要的財產(chǎn)

　　3、 有固定的經(jīng)營場所

　　4、 能獨立承擔(dān)民事責(zé)任

　　5、 依法成立

　　6、 具備保證電子代理人正常運行的技術(shù)條件和人員

　　7、 具備完善的網(wǎng)上企業(yè)信息披露制和客戶的資料保密制度

　　8、 在近三年內(nèi)無違法經(jīng)營記錄

　　所謂電子代理，是指不需經(jīng)人為的審視，電腦程序能以電子化或其他自動化的方式發(fā)出電子信息或?qū)﹄娮有畔⒙男腥炕蛞徊糠侄鞒鲰憫?yīng)。

　　我國《電子簽名法》對于電子代理人的信息發(fā)送責(zé)任也明確為由系統(tǒng)所有人承擔(dān)發(fā)送責(zé)任，該法第九條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文有下列情形之一，視為發(fā)件人發(fā)送：”

　　1、經(jīng)發(fā)件人授權(quán)發(fā)送的

　　2、發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送的

　　3、收件人按照發(fā)件人認(rèn)可的方法對數(shù)據(jù)電文進(jìn)行驗證后結(jié)果相符的

　　我國《電子簽名法》規(guī)定審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實性，應(yīng)當(dāng)考慮的因素。

　　1、生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性;

　　2、保持內(nèi)容完整性方法的可靠性

　　3、用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性

　　4、其他相關(guān)因素。

　　我國《電子簽名法》規(guī)定的滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求的條件：

　　1、能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用;

　　2、數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時的格式相同，或者格式不相同但是能夠準(zhǔn)確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或接收的內(nèi)容;

　　3、能夠識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時間

　　合同成立與合同生效的區(qū)別：

　　1、它們處于兩個不同階段

　　2、構(gòu)成要件不同

　　3、產(chǎn)生的法律效果不同

　　第四章電子簽名法

　　電子簽名并非是書面簽名的數(shù)字化掃描圖像，而是附加于一項數(shù)據(jù)電文之中或之后的，或與之有邏輯上聯(lián)系的電子數(shù)據(jù)信息，它可用來證明數(shù)據(jù)電文發(fā)出者身份。

　　特點： 1、非直觀性

　　2、特殊認(rèn)證性

　　3、更改隱蔽性

　　4、不安全性

　　強(qiáng)化電子簽名：獨特性、辨識力、關(guān)聯(lián)性、可靠性

　　電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。

　　電子簽名的方法：1、手寫簽名或圖章的模式識別

　　2、生物識別技術(shù)

　　3、密碼、密碼代號或個人識別

　　4、基于量子力學(xué)的計算機(jī)

　　5、基于pki的電子簽名

　　簡言之，數(shù)字簽名是通過使用非對稱加密系統(tǒng)和哈希函數(shù)來變換電子記錄的一種電子簽名。

　　“哈?！彼惴ǎ瑢⒁淮忍刈址儞Q或翻譯成另一串通常較短的字符串，是對原作數(shù)字摘要。

　　公鑰基礎(chǔ)設(shè)施pki

　　通過使用公開密鑰技術(shù)和數(shù)字證書來確保系統(tǒng)信息安全并負(fù)責(zé)驗證數(shù)字證書持有者身份的一種體系。

　　認(rèn)證服務(wù)應(yīng)具備以下條件：

　　4、 具有與電子認(rèn)證服務(wù)相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員和管理人員。

　　5、 具有與提供電子認(rèn)證服務(wù)相適應(yīng)的資金和經(jīng)營場所。

　　6、 具有符合國家安全標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)和設(shè)備

　　7、 具有國家密碼管理機(jī)構(gòu)同意使用密碼的證明文件

　　8、 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件

　　《電子簽名法》共五章三十六條

　　主要特點和不足：

　　1、 內(nèi)容簡練

　　2、 可擴(kuò)展性

　　3、 靈活自治

　　4、 與國際接軌

　　不足：

　　1、僅限電子政務(wù)

　　2、偏重行政責(zé)任

　　3、行政自由量權(quán)擴(kuò)大

　　我國《電子簽名法》規(guī)定滿足安全的電子簽名的條件：

　　1、電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，電子簽名人專有

　　2、簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制

　　3、簽署后對電子簽名的任何改動能被發(fā)現(xiàn)

　　4、簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。

　　第五章電子認(rèn)證法律制度

　　電子認(rèn)證服務(wù)是指為電子簽名相關(guān)各方提供真實性，可靠性驗證的公眾服務(wù)活動。

　　電子認(rèn)證以下幾種類型：

　　1、 站點認(rèn)證

　　2、 數(shù)據(jù)電文認(rèn)證

　　3、 電訊源認(rèn)證

　　4、 身份認(rèn)證

　　電子認(rèn)證和電子簽名的區(qū)別：

　　認(rèn)證是建立在電子簽名這種技術(shù)保障之上的組織保障，電子簽名是一種技術(shù)手段的保證，但還要組織制度上的保障。

　　完整的pki系統(tǒng)包括認(rèn)證機(jī)構(gòu)、數(shù)字證書庫，密鑰備份及恢復(fù)系統(tǒng)，證書作廢系統(tǒng)，應(yīng)用接口。

　　Ca的主要職責(zé)：頒發(fā)、更新、查詢、作廢、歸檔

　　電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)所提供的服務(wù)內(nèi)容：

　　1、 制作、頒發(fā)、管理電子簽名認(rèn)證證書

　　2、 確認(rèn)簽發(fā)的電子簽名認(rèn)證證書的真實性

　　3、 提供電子簽名認(rèn)證證書目錄信息查詢服務(wù)

　　4、 提供電子簽名認(rèn)證證書狀態(tài)信息查詢服務(wù)

　　目前電子商子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)存在的主要問題：

　　一、 建設(shè)過熱，有一定的盲目性，造成重復(fù)建設(shè)和資源浪費。

　　二、 對電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的作用認(rèn)識不足

　　三、 低估認(rèn)證機(jī)構(gòu)運行的難度，缺乏必要的規(guī)章制度

　　四、 認(rèn)證機(jī)構(gòu)自身的安全性認(rèn)識不夠，對風(fēng)險認(rèn)識不足

　　五、 法律法規(guī)，行業(yè)規(guī)范亟待健全

　　電子認(rèn)證的設(shè)立應(yīng)遵守原則：

　　1、 權(quán)威性

　　2、 真實性

　　3、 保密性

　　4、 迅捷性

　　5、 經(jīng)濟(jì)性

　　國際間對于外國認(rèn)證證書的承認(rèn)方式：

　　1、通過國際條約或雙邊協(xié)定來處理

　　2、行政核準(zhǔn)方式

　　3、認(rèn)證擔(dān)保方式

　　電子認(rèn)證服務(wù)提供者的義務(wù)體系

　　1、審查義務(wù)

　　2、提供的證書信息真實、準(zhǔn)確、完整的義務(wù)

　　3、正確及時發(fā)放的義務(wù)

　　4、安全保密義務(wù)

　　5、業(yè)務(wù)規(guī)則說明和告之的義務(wù)

　　6、及時處理業(yè)務(wù)義務(wù)

　　第六章電子支付法律制度

　　電子資金劃撥的風(fēng)險

　　一、 信用風(fēng)險

　　二、 流動風(fēng)險

　　三、 系統(tǒng)風(fēng)險

　　四、 欺詐風(fēng)險

　　五、 操作風(fēng)險

　　電子資金劃撥風(fēng)險的法律規(guī)制：

　　所謂全額結(jié)算，通過借記和貸記發(fā)送銀行和接收銀行的帳戶、逐筆結(jié)算債權(quán)債務(wù)的結(jié)算方式。

　　所謂差額結(jié)算，指銀行間先就債權(quán)債務(wù)進(jìn)行抵銷，然后僅僅就抵銷后的差額部分進(jìn)行結(jié)算的方式。

　　蘭法羅西標(biāo)準(zhǔn)作為差額結(jié)算制度共同的最低標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)用于差額電子資金劃撥系統(tǒng)的風(fēng)險管理。

　　小額電子資金劃撥法律問題的一般原則

　　1、 事前明示

　　2、 事前授權(quán)

　　3、 交付記錄

　　4、 及時糾錯

　　5、 消費者限額責(zé)任

　　6、 金融機(jī)構(gòu)全額責(zé)任

　　〈〈電子資金劃撥法〉〉的實施細(xì)則

　　1、 卡類存取工具的發(fā)行

　　消費者的選擇權(quán)是指消費者根據(jù)自己的意愿自主選擇其購買的商品和服務(wù)的權(quán)利。

　　2、 信息披露

　　a、 預(yù)先授權(quán)電子獎金劃撥的披露

　　b、 初始披露

　　c、 條件變更的披露

　　d、 定期披露

　　e、 實時披露

　　3、 消費者對未經(jīng)授權(quán)的劃撥責(zé)任

　　4、 金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任

　　5、 錯誤的處理程序

　　6、 《電子資金劃撥法》和E條例的強(qiáng)制執(zhí)行

　　第三節(jié)電子貨幣和網(wǎng)上銀行的法律問題

　　電子貨幣的特點：技術(shù)上、傳遞上、形式上、發(fā)行上、結(jié)算上

　　銀行對客戶的義務(wù)：

　　1、預(yù)先聲明2、保密3、執(zhí)行的義務(wù)

　　電子貨幣金融監(jiān)管問題：

　　發(fā)生主體對資金的管理和國家對電子貨幣的監(jiān)管兩個方面

　　1、分業(yè)管理2、保證發(fā)行對等資金的安全

　　第七章電子商務(wù)稅收法律制度

　　稅收是因政府為公共事件籌集資金而參與社會產(chǎn)品分配所取得的收入

　　一、 電子商務(wù)對稅收基本原則的沖擊

　　稅法的基本原則是，法定原則，公平原則，效率原則

　　二、 電子商務(wù)對現(xiàn)行稅法的基本要素的影響

　　一般認(rèn)為主要包括以下要素：稅法主體、征稅客體、稅目與計稅依據(jù)、稅率、納稅期限、納稅地點。

　　1、 納稅主體難以確認(rèn)

　　2、 征稅客體定性無明確法律依據(jù)

　　3、 納稅期限難以界定

　　4、 納稅地點確認(rèn)原則適用困難

　　三、 電子商務(wù)對具體稅種的影響

　　1、 商品稅

　　2、 所得稅

　　3、 財產(chǎn)稅

　　四、 電子商務(wù)對稅務(wù)管理法制制度的挑戰(zhàn)

　　1、 稅務(wù)登記

　　2、 財簿和憑證管理

　　3、 納稅申報

　　“常設(shè)機(jī)構(gòu)”是指一個企業(yè)在一國境內(nèi)開展全部或部分經(jīng)營活動時依賴的固定的經(jīng)營場所或代理機(jī)構(gòu)。

　　國際稅收管轄權(quán)

　　目前主要原則，屬人原則和屬地原則

　　國際重復(fù)征稅

　　國際避稅與反避稅

　　關(guān)稅問題

　　電子商務(wù)中的稅收問題還在研究中，達(dá)到一些共識：

　　1、 稅收中性

　　2、 公平稅負(fù)

　　3、 便于征管

　　4、 簡單透明

　　我國電子商務(wù)稅收政策立法策略

　　1、 借鑒國外經(jīng)驗，確定稅收原則

　　a、 中性

　　b、 公平

　　c、 適當(dāng)?shù)亩悆?yōu)惠原則

　　d、 堅持居民稅收管轄權(quán)和來源地稅收管轄權(quán)并用

　　e、 稅收效率

　　2、 完善我國現(xiàn)有稅收法律制度

　　3、 加快實施電子征稅、完善稅收征管制度

　　4、 加強(qiáng)國際合作

　　第八章網(wǎng)絡(luò)廣告法律規(guī)范

　　網(wǎng)絡(luò)廣告類型：

　　1、 頁面廣告

　　2、 電子郵件廣告

　　3、 搜索廣告

　　4、 網(wǎng)站廣告

　　5、 其它廣告形式

　　網(wǎng)絡(luò)廣告的特點及隱含的法律問題：

　　1、 傳播的開放性與廣告主體和廣告內(nèi)容規(guī)劃

　　2、 傳播強(qiáng)制性與垃圾郵件問題

　　3、 形式多樣性與隱性廣告和不正當(dāng)競爭問題

　　所謂隱性廣告，是指非廣告形式出現(xiàn)但包含廣告內(nèi)容并且客觀上起到了廣告宣傳作用。

　　利用先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)通過網(wǎng)絡(luò)廣告進(jìn)行的不正當(dāng)競爭行為主要以下兩種：

　　1、 利用信息不對稱誤導(dǎo)消費者

　　2、 利用網(wǎng)絡(luò)搜索技術(shù)爭奪消費者

　　網(wǎng)絡(luò)廣告的立法原則：

　　1、 真實、合法原則

　　2、 保護(hù)消費者合法權(quán)益原則

　　3、 守法、公平、誠實信用原則

　　網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)范的權(quán)利義務(wù)關(guān)系：

　　1、 主體

　　2、 客體

　　3、 網(wǎng)絡(luò)廣告的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容

　　廣告主的基本義務(wù)

　　廣告經(jīng)營者的基本義務(wù)

　　廣告發(fā)布者的基本義務(wù)

　　中介服務(wù)者的義務(wù)

　　A、 監(jiān)控 (事先審查，事后控制)

　　B、 協(xié)助調(diào)查

　　第九章網(wǎng)絡(luò)商務(wù)隱私權(quán)保護(hù)法

　　所謂隱私權(quán)是指自然人享有的對個人的，與公共利益無關(guān)的個人信息，私人活動和私人領(lǐng)域進(jìn)行支配的一種信息自由權(quán)。

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)與傳統(tǒng)隱私權(quán)的差異：

　　1、 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)將“公有”和“私有”領(lǐng)域重新劃分。

　　2、 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)強(qiáng)調(diào)個人信息的合理利用。

　　3、 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)更加強(qiáng)調(diào)主動控制權(quán)。

　　網(wǎng)絡(luò)隱私的侵權(quán)方式：

　　1、 cookies文件的濫用

　　2、 監(jiān)視軟件的濫用

　　3、 濫用識別機(jī)制

　　4、 黑客攻擊行為

　　5、 隨意出售個人信息

　　6、 第三方泄漏或共享

　　網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主要表現(xiàn)：

　　1、 網(wǎng)絡(luò)個人信息收集的知情權(quán)

　　2、 網(wǎng)絡(luò)個人信息收集的選擇權(quán)

　　3、 網(wǎng)絡(luò)個人信息資料的控制權(quán)

　　4、 網(wǎng)絡(luò)個人信息資料的安全請求權(quán)

　　5、 網(wǎng)絡(luò)個人信息資料的利用限制權(quán)

　　個人數(shù)據(jù)的特點

　　1、 所有權(quán)為該數(shù)據(jù)的生成者所有

　　2、 數(shù)據(jù)內(nèi)容是數(shù)據(jù)主體可被識別的個人信息

　　3、 構(gòu)成個隱私的重要內(nèi)容

　　4、 個人數(shù)數(shù)據(jù)控制權(quán)喪失后具有不可恢復(fù)性

　　網(wǎng)絡(luò)個隱私權(quán)的保護(hù)模式：

　　1、 法律規(guī)范

　　2、 建議性的行業(yè)指引

　　3、 技術(shù)保護(hù)模式

　　4、 網(wǎng)絡(luò)中介隱私論證服務(wù)

　　5、 安全港模式

　　我國立法應(yīng)注意以下幾個原則：

　　1、 對個人數(shù)據(jù)資料的保護(hù)應(yīng)當(dāng)在合理利用和隱私保護(hù)之間平穩(wěn)。

　　2、 應(yīng)注重和國際準(zhǔn)則接軌

　　3、 一定要端正指導(dǎo)思想

　　我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法體系的基本結(jié)構(gòu)：

　　1、總則

　　2、主要立法原則

　　3、個人數(shù)據(jù)資料的收集和持有

　　4、個人數(shù)據(jù)資料的利用與安全

　　5、個人數(shù)據(jù)資料的披露和公開

　　6、數(shù)據(jù)主體的權(quán)利與義務(wù)

　　7、規(guī)定權(quán)利人的隱私權(quán)利和相對人的義務(wù)

　　8、兒童隱私的特別保護(hù)

　　第十章網(wǎng)絡(luò)商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)法

　　《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

　　版權(quán)保護(hù)的技術(shù)措施：就是版權(quán)人為了防止未經(jīng)授權(quán)不法訪問和使用作品以技術(shù)手段主動采取措施，保護(hù)和管理自己的版權(quán)，防止他人的侵權(quán)行為。

　　權(quán)利管理信息：指附加于作品的每件復(fù)制品上或作品向公眾進(jìn)行傳播時出現(xiàn)的用以識別作品，作品的作者、對作品擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)作品使用的條款和條件的信息和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼。

　　匯編作品：匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品。

　　辛勤收集原則：英美法系所謂“辛勤收集原則”認(rèn)為，只要是獨立完成的作品即具有獨創(chuàng)性，對匯編作品來說，只要編者在搜集、選擇信息的過程中付出了辛勤勞動，作品就應(yīng)該得到著作權(quán)保護(hù)。

　　《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》(wct)和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》(wppt)

　　軟件著作權(quán)與傳統(tǒng)作品著作權(quán)內(nèi)容的區(qū)別：

　　1、 軟件著作權(quán)的內(nèi)容與傳統(tǒng)作品著作權(quán)的內(nèi)容的區(qū)別首先表現(xiàn)在軟件著作權(quán)人沒有展覽權(quán)、表演權(quán)、攝制權(quán)等權(quán)利，這是因為軟件不是文學(xué)藝術(shù)作品，它的使用不以展覽、表演等方式進(jìn)行。

　　2、 《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》沒有規(guī)定軟件著作權(quán)人的保護(hù)作品完整權(quán)和改編權(quán)，這是因為軟件首先是一種技術(shù)作品，為了推動技術(shù)的進(jìn)步，不應(yīng)限制他人在已有軟件的基礎(chǔ)上開發(fā)新的軟件。

　　3、 復(fù)制權(quán)無論對傳統(tǒng)作品還是對軟件都是最重要的權(quán)利，但軟件的復(fù)制形式與傳統(tǒng)作品的復(fù)制形式不盡相同。

　　4、 2001年新修訂的《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》大幅度縮小了軟件合理使用的范圍。

　　用著作權(quán)保護(hù)軟件的優(yōu)缺點：

　　世界各國之所以選擇用著作權(quán)方式來保護(hù)軟件，是因為軟件以文字、符號編寫，表現(xiàn)形式與文字作品相似，也具有一般作品可以復(fù)制、傳播和演繹的特征。

　　優(yōu)點：

　　1、 著作權(quán)的取得方便快捷，大多數(shù)國家均規(guī)定作品一旦完成即自動取得著作權(quán)。

　　2、 軟件開發(fā)者最主要的利益在于軟件的復(fù)制發(fā)行，而著作權(quán)保護(hù)的重點正是著作權(quán)人的復(fù)制發(fā)行權(quán)。

　　3、 軟件的著作權(quán)保護(hù)方式已為世界上大多數(shù)國家所接受，也已成為《伯爾尼公約》等主要知識產(chǎn)權(quán)公約的正式規(guī)定，采用此方式與國際接軌。

　　缺點：

　　傳統(tǒng)的著作權(quán)所指向的客體主要是文學(xué)藝術(shù)作品，其主要功能是學(xué)習(xí)，欣賞，沒有直接的實用功能，而計算機(jī)軟件主要是一種技術(shù)產(chǎn)品，實用性是其重要特征，因而軟件的內(nèi)容――解決問題的思想、方法和步驟是其核心價值所在，而著作權(quán)保護(hù)的恰恰是作品的表現(xiàn)形式而不是內(nèi)容。

　　用專利權(quán)方式保護(hù)計算機(jī)軟件的主要障礙：

　　專利權(quán)保護(hù)的重點正是成果的技術(shù)內(nèi)容，從這一點說，專利權(quán)似乎是保護(hù)軟件知識產(chǎn)權(quán)更恰當(dāng)?shù)姆绞?。然而，用專利?quán)方式保護(hù)計算機(jī)軟件存在重要障礙：

　　1、 軟件的核心是內(nèi)容是算法，更接近于一種“智力活動的規(guī)則和方法”，而根據(jù)專利權(quán)的傳統(tǒng)，智力活動的規(guī)則和方法是不受專利權(quán)保護(hù)的。

　　2、 軟件的新穎性、創(chuàng)造性和實用性標(biāo)準(zhǔn)很難確定，以創(chuàng)造性為例子，專利權(quán)的授予一般要求新的技術(shù)方案對同一技術(shù)領(lǐng)域一般水平的技術(shù)人員具有“非顯而易見性”，而計算機(jī)程序一經(jīng)寫，對多數(shù)人員來說是顯而易見的;

　　3、 專利權(quán)的授予程序復(fù)雜，耗時較長，而軟件的發(fā)展日新月異且數(shù)量巨大，冗長的等待時間將使軟件不能得到及時的保護(hù)，失去寶貴的商業(yè)時機(jī)。

　　域名與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的異同點：

　　1、 域名的全球有效性和知識產(chǎn)權(quán)的地域性

　　2、 域名的全球唯一性與知識產(chǎn)權(quán)的可共用性

　　3、 域名的精確性與知識產(chǎn)權(quán)的禁止相似性

　　域名的糾紛類型：

　　1、 域名搶注

　　2、 同一商標(biāo)的域名爭議

　　3、 域名反向侵奪

　　4、 域名混淆

　　5、 域名代理糾紛。

　　第十一章網(wǎng)絡(luò)安全法

　　網(wǎng)絡(luò)安全是一個系統(tǒng)的概念：

　　實體安全、軟件安全、數(shù)據(jù)安全、運行安全

　　衡量計算機(jī)的指標(biāo)是保密性、完整性、可用性

　　計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)措施：

　　1、 傳統(tǒng)立法的調(diào)整

　　2、 安全法律體系的完善

　　3、 人事及組織管理制度

　　4、 人員培訓(xùn)及道德教育

　　計算機(jī)犯罪的特點：

　　1、 犯罪主體的智能性

　　2、 計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱藏性

　　3、 計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)犯罪的超地域性

　　4、 計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)犯罪法律規(guī)范的滯后性

　　5、 計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)犯罪的高黑數(shù)

　　6、 犯罪手段的多樣性

　　7、 犯罪后果嚴(yán)重性

　　1973年瑞典率先在世界上制定第一部含有計算機(jī)犯罪處罰內(nèi)容的《瑞典國家數(shù)據(jù)保護(hù)法》

　　德國頒布《多媒體法》，是世界上第一個對互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用與行為規(guī)范提出法律約束的國家。

　　我國有關(guān)懲治計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)違法犯罪活動的法律法規(guī)分為三類：

　　1、 信息安全法律

　　2、 行政法規(guī)

　　3、 部門規(guī)章

　　我國有關(guān)計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)安全立法的特點：

　　1、 行政法規(guī)與部門規(guī)章是我國網(wǎng)絡(luò)安全法律體系中的主體，其中尤以部門規(guī)章居多。

　　2、 我國對計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)安全行政監(jiān)管的法律制度側(cè)重于維護(hù)廣大上網(wǎng)用戶的合法權(quán)益，維護(hù)國家利益和社會穩(wěn)定，保障網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的合法經(jīng)營活動。

　　3、 注重吸收網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與應(yīng)用先進(jìn)國家有關(guān)法規(guī)的科學(xué)規(guī)定，合理設(shè)置包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)主體的義務(wù)機(jī)制，并且體現(xiàn)了我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境與計算機(jī)技術(shù)發(fā)展應(yīng)用階段的特點。

　　對計算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪主要包括五種類型：

　　1、 非法侵入計算機(jī)系統(tǒng)罪

　　2、 破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪

　　3、 破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪

　　4、 故意制作、傳播破壞性計算機(jī)程序罪

　　5、 擅自中斷計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)或通信服務(wù)的行為

　　完善計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)安全方面的法律措施：

　　1、 正確處理刑法與其他法律形式的關(guān)系

　　2、 利用國際刑法體系解決網(wǎng)絡(luò)上的外國人犯罪問題

　　3、 加大對互聯(lián)網(wǎng)犯罪的刑法理論研究

　　4、 均衡法律管制與網(wǎng)絡(luò)自由的關(guān)系

　　第十二章電子商務(wù)糾紛的法律解決

　　管轄權(quán)是國家的一項基本權(quán)利，是指國家通過立法、司法和行政手段對特定人、物、事進(jìn)行管理和處置的權(quán)利。

　　司法管轄權(quán)的種類：

　　一是屬地管轄權(quán)

　　二是屬人管轄權(quán)

　　三是保護(hù)性管轄權(quán)

　　四是普遍性管轄權(quán)

　　網(wǎng)絡(luò)合同糾紛的司法管轄

　　1、 約定優(yōu)于法定

　　2、 被告住所地

　　3、 合同履行地

　　網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛的司法管轄

　　1、 被告住所地

　　2、 侵權(quán)行為地

　　電子證據(jù)，又稱計算機(jī)證據(jù)，指在計算機(jī)或計算機(jī)系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物。

　　電子證據(jù)的特點：

　　1、高科技

　　2、客觀性和脆弱性

　　3、無形性

　　4、復(fù)合性

　　5、易破壞性

　　6、便利性

　　電子證據(jù)的審查：

　　1、 審查來源

　　2、 審查收集是否合法

　　3、 審查電子證據(jù)與事實的聯(lián)系

　　4、 審查電子證據(jù)的內(nèi)容

　　5、 全面地使用證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行審查判斷

　　Odr在線糾紛解決機(jī)制，指涵蓋所有網(wǎng)絡(luò)上由非法庭但公正的第三人，解決企業(yè)和消費者間因電子商務(wù)契約所生爭執(zhí)的所有方式。

　　優(yōu)勢：

　　1、 解決糾紛方式的靈活性

　　2、 處理爭端的效率性

　　3、 解決爭議的經(jīng)濟(jì)性

　　4、 適用規(guī)則的靈活性

　　5、 克服了管轄權(quán)和法律適用問題

　　發(fā)展odr的基本要求：

　　1、 獨立性

　　2、 平等對待機(jī)制

　　3、 低收費

　　4、 透明度

　　5、 對抗程序

　　Odr機(jī)制的原則：

　　1、 獨立原則

　　2、 透明度原則

　　3、 對抗性原則

　　4、 效力原則

　　5、 合法性原則

　　6、 自由原則

　　各國解決法律適用問題的努力：

　　司法實踐中通過發(fā)展傳統(tǒng)規(guī)則適用于電子商務(wù)糾紛

　　在有關(guān)電子商務(wù)的專門立法中確定法律適用規(guī)則。

　　有關(guān)法律適用的區(qū)域性公約或國際公約的制定。

　　網(wǎng)絡(luò)糾紛適用的沖突法規(guī)則

　　1、 對連接點的改造

　　2、 對傳統(tǒng)法律選擇方式的檢討

　　3、 對識別的沖擊

　　4、 對準(zhǔn)據(jù)法的改造

　　我國解決電子商務(wù)糾紛的法律適用

　　1、 至少到目前為止，任何isp都不可能取代國家而有真正的立法權(quán)。

　　2、 傳統(tǒng)的法律選擇原則仍然可以得到適用。

　　3、 對傳統(tǒng)法律選擇理論的修正和突破。

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