2013年自考“國際經(jīng)濟(jì)法概論”串講筆記（12）

　　六、違反合同及其補救

　　(一)違反合同與補救。當(dāng)事人一方違反合同，要對他的行為負(fù)責(zé)，采取措施，彌補損失。

　　首先，違反合同要可歸責(zé)于一方當(dāng)事人，才能要求該當(dāng)事人負(fù)責(zé)。否則，不履行義務(wù)的當(dāng)事人可以不負(fù)責(zé)任，這是“免責(zé)”問題。

　　其次，從違反合同所造成損失的程度看，有一種違反合同特別嚴(yán)重。引致嚴(yán)重的法律后果，即“根本違反合同”的問題。

　　再次，不同的違反合同，各有其相應(yīng)的補救辦法。

　　最后，各種補救辦法的作用，直接、明顯。

　　1、違反合同的歸責(zé)(“免責(zé)”問題)。對違反合同，《公約》不采取過失責(zé)任原則，只要有違反合同的行為，該當(dāng)事人即須負(fù)責(zé)。但是，違反合同的當(dāng)事人，如果能證明他的不履行是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果，那么該當(dāng)事人對不履行義務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，就是說，他對違反合同所造成的損失，不負(fù)損害賠償之責(zé)。

　　此處的“障礙”指戰(zhàn)爭、禁運、暴亂以及嚴(yán)重的地震、水災(zāi)等自然災(zāi)害，法學(xué)上及我國合同法稱為“不可抗力”。

　　上述所說的“免責(zé)”，只對障礙存在的期間有效，并且不履行義務(wù)的一方必須將障礙以及對履行義務(wù)的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

　　宣告合同無效這一補救辦法，固然要使合同歸于無效，可是它的作用，更多地表現(xiàn)在宣告合同無效的效果。

　　2、違反合同的程度(“根本違反合同”問題)。一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。

　　賣方不交付貨物，買方不支付價款，是實際上剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西。賣方所交付的貨物，違背了權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，使買方不能將貨物在某一國轉(zhuǎn)售或做其他使用，因而經(jīng)濟(jì)上遭受損失，也構(gòu)成根本違反合同。

　　但是如果違反合同的一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果，就不能認(rèn)為是根本違反合同。

　　是否根本違反合同，法律后果不一：是根本違反合同，受損害的一方有權(quán)宣告合同無效，有權(quán)要求損害賠償;如果不是根本違反合同，受損害的一方不能宣告合同無效，只能要求損害賠償或和采取其他補救辦法。

　　又如：賣方違反合同，倘買方要求交付替代物，也只有在根本違反合同時才可以。《公約》規(guī)定的“根本違反合同”與“不履行主要債務(wù)”、“違約致使不能實現(xiàn)合同目的”含義基本一致，我國合同法規(guī)定有此類情形之一時，當(dāng)事人可以解除合同。

　　3、補救辦法的采用(“損害賠償”問題)。無論是賣方還是買方違反合同，都可要求損害賠償，可以和其他補救辦法一并采用。有權(quán)采取補救辦法的一方當(dāng)事人所可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利不因他行使采取其他補救辦法的權(quán)利而喪失。即使在宣告合同無效、解除雙方在合同中的義務(wù)的情況下，各方對應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。我國合同法第97條也有規(guī)定。

　　一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

　　在宣告合同無效無效的情況下，后來買方如購買了替代物或賣方已把替代物轉(zhuǎn)賣，則合同價格和替代物交易價格間可能出現(xiàn)一定差額;即使沒有買進(jìn)或轉(zhuǎn)賣情勢，合同價格和時價之間也可能出現(xiàn)差額。要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉眠@些差額。

　　聲稱另一方違反合同的一方必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失;如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除可以減輕的損失數(shù)額。此即英美法上稱的“減損義務(wù)”。

　　4、宣告合同無效的效果。宣告合同無效這一補救辦法，固然要使合同歸于無效?？伤淖饔酶啾憩F(xiàn)在宣告合同無效的效果。

　　主要效果：解除了雙方在合同中的義務(wù)。宣告合同無效的一方當(dāng)事人不是中止、而是完全不承擔(dān)合同義務(wù)，當(dāng)然他也不再期待違反合同的一方當(dāng)事人履行他的義務(wù)。對由于違反合同造成的損失，宣告合同無效的一方仍然可以要求損害賠償。

　　另一效果：已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價款。如果雙方都需歸還，他們必須同時這樣做。

　　關(guān)于歸還貨物：買方需按實際收到貨物的原狀歸還，否則他就喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代物的權(quán)利。但以下情況，按原狀歸還的規(guī)定不適用：

　　(1)如果不可能歸還貨物或不可能按實際收到貨物的原狀歸還貨物，并非由于買方的行為或不行為所造成;或者

　　(2)如果貨物或其中一部分的毀滅和變壞，是由于按照規(guī)定進(jìn)行檢驗所致;或者

　　(3)如果貨物或其中一部分，買方發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)與合同不符以前，已為買方在正常營業(yè)中售出，或在正常使用中消費或改變。

　　上述三種情況，事實上已不可能按原狀歸還貨物，這時買方必須向賣方說明他從貨物或其中一部分得到的一切利益。宣告合同無效后，如果賣方有義務(wù)歸還價款，他必須從支付價款之日起支付價款利息。

　　(二)賣方違反合同的補救措施。賣方的主要義務(wù)為交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)及轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。此外還有合同或法律規(guī)定的其他義務(wù)。實際上，賣方違反合同以交付貨物方面最多：或者不交貨、或者遲交貨、或者所交貨物不符合同。

　　一旦賣方違反合同，買方即可采取補救方法：或要求賣方履行義務(wù)、或要求交付替代貨物、或要求對貨物進(jìn)行修理、或宣告合同無效，也可減低價格。買方可以根據(jù)情況，選擇采用;不論選用何種補救辦法，均可同時要求損害賠償。

　　1、要求賣方履行義務(wù)。

　　(1)賣方違反合同時，如買方已采取了某種補救辦法(如宣告合同無效)，而該補救辦法與要求賣方履行義務(wù)是相抵觸的(如宣告合同無效將解除雙方在合同中的義務(wù)，不存在賣方履行義務(wù)的問題)，他便不能采取要求賣方履行義務(wù)這一補救辦法。

　　(2)在買方要求賣方履行義務(wù)時，他可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行義務(wù)。在此情況下，除非買方收到賣方通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時間內(nèi)不得對違反合同采取任何其他補救辦法。但是，買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。買方規(guī)定了額外時間，就為自己采取宣告合同無效這一補救辦法創(chuàng)造了有利條件。

　　(3)在已具備宣告合同無效的條件下，賣方即使在交貨日期之后，仍可自付費用，對任何不履行義務(wù)作出補救。不過這時對賣方的要求相當(dāng)嚴(yán)格：一要自負(fù)費用;二要他的補救不得造成不合理的遲延，也不得使買方遭受不合理的不便，或無法確定賣方是否將償付買方預(yù)付的費用;三是對買方提出要求或發(fā)出通知，要求買方表明他是否接受賣方履行義務(wù)，或通知買方說，賣方將在某一特定時間內(nèi)履行義務(wù)，如果只發(fā)出通知，應(yīng)視為包括要買方表明決定的要求在內(nèi)。并且這種要求或通知，必須在買方收到后發(fā)生效力。

　　在買方收到要求或通知后，如果買方不在一段合理時間內(nèi)作出答復(fù)，則賣方可以按其要求或通知中所指明的時間履行義務(wù)。買方不得在該段時間內(nèi)采取與賣方履行義務(wù)相抵觸的任何補救辦法，如賣方履行義務(wù)，買方不得宣告合同無效。

　　(4)《公約》規(guī)定了要求賣方履行義務(wù)這一補救辦法就是要賣方依合同履行其義務(wù)，法律上統(tǒng)稱為“實際履行”或“具體履行”。《公約》第28條：“如果按照本公約的規(guī)定，一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)，法院沒有義務(wù)作出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做?！?/P>

　　2、要求交付替代貨物。該補救辦法須具備三個條件：

　　A、賣方所交貨物不符合同，情況嚴(yán)重，構(gòu)成根本違反合同;

　　B、買方要能按實際收到貨物的原狀歸還原交貨物;

　　C、關(guān)于交付替代貨物的要求，必須與貨物不符合的通知同時提出，或者在該項通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出。

　　這三個條件缺一不可。

　　3、要求對貨物進(jìn)行修理。如果貨物不符合同，買方可以要求賣方通過修理對不符合同之出做出補救，除非他考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做不合理。

　　關(guān)于修理要求，必須與貨物不符合同的通知同時提出，或者在該通知發(fā)出后一段合理時間內(nèi)提出。

　　4、買方宣告合同無效。須具備三個條件：

　　(1)賣方不履行其約定或法定的任何義務(wù)，等于根本違反合同;或者在發(fā)生不交貨的情況之后，買方曾規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方交貨，而賣方不在該額外時間內(nèi)交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)內(nèi)交付貨物。

　　(2)必須賣方未交付貨物;如已交付貨物，買方就喪失宣告合同無效的權(quán)利，但這有一些例外。

　　(3)如已交付貨物，買方要能按實際收到貨物的原狀歸還已交貨物，否則他就喪失宣告合同無效的權(quán)利，但這也有一些例外(參看《公約》第49條、第82條)。

　　從以上條件看，法律對買方采用宣告合同無效這一補救辦法，限制是比較嚴(yán)的。

　　5、減低價格。如果貨物不符合同，不論價款是否已付，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物交貨時的價值與符合合同的貨物在當(dāng)時的價值兩者之間的比例計算。

　　上述5種補救辦法，在賣方只交付一部分貨物或交付的貨物中只有一部分符合合同規(guī)定時，適用于缺漏部分及不符合合同規(guī)定部分的貨物。又，買方只有在完全不交付貨物或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時，才可以宣告整個合同無效。

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