自考法理學(xué)重點(diǎn)知識(shí)第九章：法的淵源
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第九章法的淵源
第一節(jié)法的淵源釋義
一、法的淵源的含義
[名詞解釋]法的淵源：法的形成的過(guò)程，總是基于某種動(dòng)因和進(jìn)路，選擇和提煉一定的資源，以實(shí)現(xiàn)權(quán)力和權(quán)利的制度性配置的過(guò)程。這種使法得以形成的資源、進(jìn)路和動(dòng)因，就是法的淵源。
二、法的淵源的范圍和種類：資源、進(jìn)路和動(dòng)因
[多選]法的淵源是由資源、進(jìn)路和動(dòng)因三項(xiàng)基本要素所構(gòu)成的綜合事物。
[單選]法的淵源的資源性要素是法據(jù)以形成的原料性或材料性要素，在法的淵源三要素中，是更基本的要素。
[單選]法的淵源的進(jìn)路性要素：是法得以形成的途徑性要素，是資源性與動(dòng)因性要素同法之間的橋梁。
[多選]法的淵源三要素中的動(dòng)因性要素，是根本要素。在各種動(dòng)因性要素中，社會(huì)物質(zhì)生活條件和占統(tǒng)治地位的生產(chǎn)關(guān)系類型，尤具根本性。
第二節(jié)法的淵源的價(jià)值實(shí)現(xiàn)
一、認(rèn)識(shí)法的淵源價(jià)值
[簡(jiǎn)答、論述]簡(jiǎn)述法的淵源價(jià)值。
(1)法的淵源是某些法的直接來(lái)源。
(2)法的淵源是某些法律規(guī)則、法律原則和法律制度的來(lái)源。
(3)法的淵源是某些法的精神品格、文化特色、社會(huì)特色、先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的來(lái)源。
(4)法的淵源中的立法、行政、司法等進(jìn)路性淵源，是法和法律制度得以形成的基本途徑。
(5)法的淵源也包涵著使法得以形成、存在和發(fā)揮作用的根本動(dòng)因。
[多選]在法的淵源轉(zhuǎn)變?yōu)榉ǖ倪^(guò)程中，其價(jià)值實(shí)現(xiàn)有自覺(jué)型和自發(fā)型兩種基本情形。
二、法的淵源的選擇和提煉
[多選、簡(jiǎn)答]將法的淵源加以選擇和提煉，使其轉(zhuǎn)化為法的主要方式有：
(1)將有的法的淵源直接選擇和提煉為法。
(2)將有的法的淵源選擇和提煉為法律原則和法律規(guī)則而使其融入法的整體中。
(3)明文確定有的法的淵源在必要時(shí)可以具有法的效力，直接起法的作用。
第三節(jié)法的淵源意識(shí)
[多選]奧斯丁在法的淵源問(wèn)題上的主要貢獻(xiàn)，不僅在于具體敘說(shuō)了許多閃光的思想理論，而且更在于他提出了一系列新的問(wèn)題，并就解決這些問(wèn)題運(yùn)用了分析實(shí)證的方法。
[單選]薩爾蒙德對(duì)法的淵源作了“實(shí)質(zhì)淵源”和“形式淵源”的區(qū)分。
[多選]法的淵源意識(shí)的覺(jué)醒主要是法律學(xué)人和法律實(shí)務(wù)人員的法的淵源意識(shí)的覺(jué)醒，這同法的意識(shí)的覺(jué)醒在主體上有明顯差別。
[單選]法的淵源意識(shí)的覺(jué)醒，更具實(shí)在性的標(biāo)識(shí)，是法律人能用自覺(jué)的法的淵源意識(shí)導(dǎo)引法律學(xué)說(shuō)研究和服務(wù)法律實(shí)際生活。
第四節(jié)當(dāng)代中國(guó)主要法的淵源
[簡(jiǎn)答、論述]在當(dāng)代中國(guó)，資源和進(jìn)路淵源中更具普遍性的淵源主要有:
(1)立法;
(2)國(guó)家機(jī)關(guān)的決策和決定;
(3)司法經(jīng)驗(yàn)、判例和法律解釋;
(4)國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策;
(5)國(guó)際法;
(6)習(xí)慣;
(7)道德規(guī)范和正義觀念;
(8)社團(tuán)規(guī)章和民間合約;
(9)外國(guó)法;
(10)理論學(xué)說(shuō)特別是法律學(xué)說(shuō)。
[單選]立法是當(dāng)代名國(guó)最直接的法的淵源。
?2013年高教自考網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo)課程招生簡(jiǎn)章
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