監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理難點(diǎn)解析上

監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理難點(diǎn)解析上

　　知識(shí)點(diǎn)：監(jiān)理合同終止

　　1.【問(wèn)題】監(jiān)理合同的有效期是指( )。

　　A.合同約定的開(kāi)始日至完成日

　　B.合同簽訂日至合同約定的完成日

　　C.合同簽訂日至監(jiān)理人收到監(jiān)理報(bào)酬尾款日

　　D.合同約定的開(kāi)始日至工程驗(yàn)收合格日

　　【解答】答案是C。

　　根據(jù)教材88頁(yè)(一)合同的生效，監(jiān)理合同自合同簽字之日起生效。因此，答案A和D是錯(cuò)誤的。根據(jù)監(jiān)理合同中合同終止的條款，監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已經(jīng)簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。因此，B是錯(cuò)誤的，因?yàn)樵诒O(jiān)理實(shí)施過(guò)程中，可能發(fā)生各種原因?qū)е碌墓て谘诱`，因此監(jiān)理合同不可能在預(yù)先確定的某個(gè)具體日期結(jié)束。

　　2.【問(wèn)題】依據(jù)委托監(jiān)理合同示范文本，監(jiān)理合同有效期是從監(jiān)理合同雙方簽字之日起到( )止。

　　A.完成監(jiān)理合同約定的監(jiān)理工作之日

　　B.監(jiān)理合同規(guī)定的到期日

　　C.被監(jiān)理的工程竣工移交后收到監(jiān)理尾款之日

　　D.完成正常工作和附加工作之日

　　【解答】答案是C。

　　根據(jù)監(jiān)理合同中合同終止的條款，監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人移交簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。因?yàn)楸O(jiān)理合同約定的監(jiān)理工作只是監(jiān)理的正常工作，除此之外，監(jiān)理人還應(yīng)該完成附加工作和額外工作。雖然這兩項(xiàng)工作在訂立合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)，但是在監(jiān)理合同履行中，可能發(fā)生工程變更、設(shè)計(jì)變更、工程量變化、工期延誤等多種不能預(yù)見(jiàn)的事件，而這些事件都是完成工程項(xiàng)目所必需的，也是監(jiān)理人必須要完成的工作。

　　3.【問(wèn)題】依據(jù)委托監(jiān)理合同示范文本，當(dāng)委托人嚴(yán)重拖欠監(jiān)理酬金而又未提出任何書面解釋時(shí)，監(jiān)理人可( )。

　　A.發(fā)出終止合同通知，通知發(fā)出14日后合同即行終止

　　B.發(fā)出終止合同通知，通知發(fā)出14日內(nèi)未得到答復(fù)，可進(jìn)一步發(fā)出終止合同通知，第二個(gè)通知到達(dá)即行終止

　　C.發(fā)出終止合同通知，通知發(fā)出14日內(nèi)未得到答復(fù)，可在第一個(gè)通知發(fā)出35日內(nèi)終止

　　D.發(fā)出終止合同通知，通知發(fā)出14日內(nèi)未得到答復(fù)，可進(jìn)一步發(fā)出終止合同通知，第二個(gè)通知發(fā)出42日仍未得到答復(fù)可終止合同

　　【解答】答案是D。

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　　監(jiān)理人可以終止合同的條款有:

　　(1)監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人移交簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。

　　(2)監(jiān)理人在應(yīng)當(dāng)獲得監(jiān)理報(bào)酬之日起30日內(nèi)仍未收到支付單據(jù)，而委托人又未對(duì)監(jiān)理人提出任何書面解釋時(shí)，或根據(jù)第33及第34條已暫停執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)時(shí)限超過(guò)六個(gè)月的，監(jiān)理人可向委托人發(fā)出終止合同的通知，發(fā)出通知后14日內(nèi)仍未得到委托人答復(fù)，可進(jìn)一步發(fā)出終止合同的通知，如果第二份通知發(fā)出后42日內(nèi)仍未得到委托人答復(fù)，可終止合同或自行暫?；蚶^續(xù)暫停執(zhí)行全部或部分監(jiān)理業(yè)務(wù)。委托人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　【復(fù)習(xí)提示1】監(jiān)理合同的終止有

　　○1辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù);

　　○2承包人和委托人移交簽訂工程保修合同;

　　○3監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金三個(gè)條件。

　　【復(fù)習(xí)提示2】監(jiān)理人終止合同和委托人終止合同的區(qū)別。委托人終止合同的條款有：

　　(1)監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已經(jīng)簽訂工程保修合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。

　　(2)當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程造成損失的，委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直到終止合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。

　　(3)當(dāng)委托人認(rèn)為監(jiān)理人無(wú)正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義務(wù)時(shí)，可向監(jiān)理人發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人發(fā)出通知后21日內(nèi)沒(méi)有收到答復(fù)，可在第一個(gè)通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　知識(shí)點(diǎn)：要約的撤回和撤消

　　1.【問(wèn)題】　《合同法》規(guī)定，承諾撤回的條件，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在(　)到達(dá)要約人。

　　A.要約到達(dá)受要約人之前

　　B.受要約人發(fā)出承諾之前

　　C.承諾通知到達(dá)要約人之前

　　D.受要約人發(fā)出承諾之后

　　【解答】答案是C 。

　　承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　2.【問(wèn)題】某工程監(jiān)理服務(wù)公開(kāi)招標(biāo)，招標(biāo)投標(biāo)過(guò)程中形成下列文件中的(　)屬于要約。

　　A.招標(biāo)公告

　　B.招標(biāo)文件

　　C.投標(biāo)文件

　　D.補(bǔ)遺通知

　　【解答】答案是C 。

　　投標(biāo)人發(fā)出的投標(biāo)文件的行為屬于要約;招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾。

　　3.【問(wèn)題】下列(　)，可以構(gòu)成一個(gè)有效的承諾。

　　A.承諾是由非受要約人做出

　　B.承諾超期，但要約人通知承諾有效

　　C.承諾對(duì)要約中的質(zhì)量提出適當(dāng)變更

　　D.向不特定的多數(shù)人做出的承諾

　　【解答】答案是B。

　　到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受承諾的以外，該承諾有效。

　　【復(fù)習(xí)提示】

　　1.要約撤回和撤銷的區(qū)別是：

　　二者區(qū)別在于：

　　(1)要約撤回在要約生效之前，要約撤銷在要約生效之后;

　　(2)要約撤回對(duì)受要約人不會(huì)產(chǎn)生損害，要約撤銷有可能損害受要約人。

　　2.要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：

　　(1)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，具有法律約束力。

　　(2)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的是邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同，不具有法律約束力。比如寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書等都屬于要約邀請(qǐng)，都是希望看到這些的人找自己訂立合同，如果自己給出承諾，則成立合同。

　　3.要約的撤回和撤銷

　　要約既可以撤回，也可以撤銷。要約撤回是要約生效之前的一種行為，其條件是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)比要約先到達(dá)受要約人或者二者同時(shí)到達(dá)受要約人。要約撤銷是要約生效以后的行為。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　雖然要約可以撤銷，但是有下列情形之一的，要約是不得撤銷的：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　4.承諾應(yīng)該具備的條件

　　(1)承諾是受要約人做出同意要約的意思表示，而要約是要約人做出的一種意思表示。

　　(2)承諾必須具備以下4項(xiàng)條件：承諾必須由受要約人做出;承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致;承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。不具備上述任何一個(gè)條件，這種行為都將被看作新要約，而不是承諾。

　　5.承諾的期限

　　要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算;信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算;要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

　　受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其它原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受承諾的以外，該承諾有效。

　　知識(shí)點(diǎn)：合同文件和合同示范文本的組成

　　1.【問(wèn)題】按照委托監(jiān)理合同示范文本的規(guī)定，委托人招標(biāo)選擇監(jiān)理人簽訂合同后，對(duì)雙方有約束力的合同文件包括( )。

　　A.中標(biāo)函

　　B.投標(biāo)保函

　　C.監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件

　　D.監(jiān)理委托函

　　E.標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范

　　【解答】答案是ACD。

　　根據(jù)教材79頁(yè)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本，對(duì)委托人和監(jiān)理人有約束力的合同，除雙方簽署的“合同”協(xié)議外，還包括監(jiān)理委托函或中標(biāo)函、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件、在實(shí)施過(guò)程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件。這個(gè)題目可以變化成單選題：

　　按照委托監(jiān)理合同示范文本的規(guī)定，委托人招標(biāo)選擇監(jiān)理人簽訂合同后，對(duì)雙方有約束力的合同文件包括( )。

　　A.中標(biāo)函

　　B.投標(biāo)保函

　　C.監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件

　　D.監(jiān)理委托函

　　2.【問(wèn)題】在《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》中，綱領(lǐng)性的法律文件是( )。

　　A.工程建設(shè)委托監(jiān)理合同 　　　　　　B.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件

　　C.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件　　 D.雙方共同簽署的修正文件

　　【解答】答案是A。

　　《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》由三部分組成：工程建設(shè)委托監(jiān)理合同、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件。其中，工程建設(shè)委托監(jiān)理合同是總協(xié)議，是綱領(lǐng)性的法律文件。這里要注意，工程建設(shè)委托監(jiān)理合同的稱呼，盡管作用和施工合同示范文本中協(xié)議書的作用相同，但稱呼差別較大。

　　3.【問(wèn)題】某監(jiān)理合同中，出現(xiàn)了“需遵守××市地方性標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)程》”的約定，該約定應(yīng)寫在( )中。

　　A.工程建設(shè)委托監(jiān)理合同　　　　　　 B.中標(biāo)函

　　C.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件　　 D.建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件

　　【解答】答案是D。

　　選項(xiàng)A工程建設(shè)委托監(jiān)理合同，是一份標(biāo)準(zhǔn)的格式文件，經(jīng)當(dāng)事人雙方在有限的空格內(nèi)填寫具體規(guī)定的內(nèi)容并簽字蓋章后，即發(fā)生法律效力。其中明確了監(jiān)理工程的概況、支付監(jiān)理報(bào)酬的期限和方式、合同簽訂、生效、完成時(shí)間、愿意履行約定義務(wù)的意思表示，不包括與“需遵守××市地方性標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)程》”有關(guān)的空格。

　　選項(xiàng)B中標(biāo)函是一個(gè)簡(jiǎn)短的通知，告知中標(biāo)的結(jié)果，其中不包含合同的具體約定。

　　選項(xiàng)C建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件，適用于各類建設(shè)工程項(xiàng)目監(jiān)理，是不能被改變的，各個(gè)委托人、監(jiān)理人都應(yīng)遵守。

　　選項(xiàng)D建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件是對(duì)標(biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款進(jìn)行補(bǔ)充、修正，因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款規(guī)定得比較籠統(tǒng)，在簽訂具體工程項(xiàng)目監(jiān)理合同時(shí)，結(jié)合地域特點(diǎn)、專業(yè)特點(diǎn)和委托監(jiān)理項(xiàng)目的工程特點(diǎn)，對(duì)標(biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款進(jìn)行補(bǔ)充、修正?！靶枳袷亍痢潦械胤叫詷?biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)程》”屬于對(duì)合同條款的補(bǔ)充，因此應(yīng)該寫在專用條件里。并且教材上也是采用了這個(gè)例子。

　　4.【問(wèn)題】施工合同的組成文件中，結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)針對(duì)通用條款內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充或修正，使之與通用條款共同構(gòu)成對(duì)某一方面問(wèn)題內(nèi)容完備約定的文件是( )

　　A.協(xié)議書

　　B.專用條款

　　C.標(biāo)準(zhǔn)條款

　　D.質(zhì)量保修書

　　【解答】答案是B。

　　這四個(gè)文件中，標(biāo)準(zhǔn)條款是監(jiān)理合同的組成文件，不是施工合同的組成文件，因此C答案是錯(cuò)誤的。協(xié)議書是施工合同的綱領(lǐng)性文件;質(zhì)量保修書是施工合同的一個(gè)附件，主要對(duì)工程竣工驗(yàn)收后的工程質(zhì)量保修責(zé)任進(jìn)行約定;專用條款是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實(shí)際，經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)的條款，是對(duì)通用條款的具體化、補(bǔ)充或修改。

　　5.【問(wèn)題】按照施工合同示范文本規(guī)定，當(dāng)組成施工合同的各文件出現(xiàn)含糊不清或矛盾時(shí)，應(yīng)按( )順序解釋。

　　A.施工合同協(xié)議書、工程量清單、中標(biāo)通知書

　　B.中標(biāo)通知書、投標(biāo)書及附件、合同履行中的變更協(xié)議

　　C.合同履行中的洽商協(xié)議、中標(biāo)通知書、工程量清單

　　D.施工合同專用條款、施工合同通用條款、中標(biāo)通知書

　　【解答】答案是C。

　　這個(gè)問(wèn)題涉及到合同文件的優(yōu)先解釋順序，把這個(gè)順序背下來(lái)就可以準(zhǔn)確回答這個(gè)問(wèn)題了，但這不是一個(gè)好方法。合同文件的優(yōu)先解釋順序的確定是有一定的理論依據(jù)的，從時(shí)間先后來(lái)看，合同訂立和履行過(guò)程中，越是后形成的文件，其解釋順序越優(yōu)先。因?yàn)楹笮纬傻奈募梢愿淖円郧靶纬傻奈募?/P>

　　6.【問(wèn)題】按照施工合同示范文本的規(guī)定，對(duì)合同雙方有約束力的合同文件包括( )。

　　A.投標(biāo)書及其附件　　　　　 B.招標(biāo)階段對(duì)投標(biāo)人質(zhì)疑的書面解答

　　C.資格審查文件 　　　　　　D.工程報(bào)價(jià)單 　　　　　E.履行合同過(guò)程中的變更協(xié)議

　　【解答】答案是ADE。

　　凡是構(gòu)成能夠構(gòu)成施工合同的文件都對(duì)雙方產(chǎn)生約束力，選項(xiàng)ADE都是構(gòu)成施工合同的文件。資格審查文件和招標(biāo)階段對(duì)投標(biāo)人質(zhì)疑的書面解答都是在招標(biāo)投標(biāo)階段形成的用來(lái)提出投標(biāo)要求和投標(biāo)細(xì)節(jié)規(guī)定的文件;因此對(duì)投標(biāo)人有約束力，對(duì)發(fā)包人則沒(méi)有約束力。而且此時(shí)合同尚未訂立，對(duì)合同雙方自然沒(méi)有約束力。

　　【復(fù)習(xí)提示】在復(fù)習(xí)的時(shí)候要注意合同文件和合同范本的差別，由于這個(gè)差別的存在，其組成也就不同。

　　合同文件作為合同的一個(gè)組成部分，記錄合同中約定的事項(xiàng)。合同文件是合同的載體，是組成合同的文檔的總稱，或者說(shuō)是雙方訂立合同的一種表現(xiàn)形式。

　　合同示范文本是由工商行政管理部門單獨(dú)與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合制定的具有規(guī)范性指導(dǎo)性的合同文本格式，在合同示范文本中一般都包含了合同的主要條款內(nèi)容和樣式，這樣就可以供當(dāng)事人簽約時(shí)使用。合同示范文本只是一個(gè)參考，是一個(gè)指導(dǎo)性文件，對(duì)一個(gè)具體的工程項(xiàng)目而言，合同范本不具有法律效力。