建設(shè)工程合同管理復(fù)習(xí)知識二

建設(shè)工程合同管理――合同文件和合同示范文本的組成

復(fù)習(xí)提示：在復(fù)習(xí)的時(shí)候要注意合同文件和合同范本的差別，由于這個(gè)差別的存在，其組成也就不同。
　　合同文件作為合同的一個(gè)組成部分，記錄合同中約定的事項(xiàng)。合同文件是合同的載體，是組成合同的文檔的總稱，或者說是雙方訂立合同的一種表現(xiàn)形式。
　　合同示范文本是由工商行政管理部門單獨(dú)與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合制定的具有規(guī)范性指導(dǎo)性的合同文本格式，在合同示范文本中一般都包含了合同的主要條款內(nèi)容和樣式，這樣就可以供當(dāng)事人簽約時(shí)使用。合同示范文本只是一個(gè)參考，是一個(gè)指導(dǎo)性文件，對一個(gè)具體的工程項(xiàng)目而言，合同范本不具有法律效力。

 

建設(shè)工程合同管理――合同擔(dān)保

復(fù)習(xí)提示：擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。
　　保證：
　　1.保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債權(quán)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
　　2.不能作為保證人的是：
　　①企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
　?、趪覚C(jī)關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
　?、蹖W(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體。
　　抵押：
　　1.抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。
　　2.債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價(jià)或者從變賣抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。
　　3.債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。
　　4.不得抵押的財(cái)產(chǎn)有：
　　①土地所有權(quán)；
　　②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；
　?、蹖W(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其它社會公益設(shè)施；
　?、芩袡?quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)；
　?、菀婪ū徊榉狻⒖垩?、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；
　?、抟婪ú坏玫盅旱钠渌?cái)產(chǎn)。
　　5.當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；當(dāng)事人以其它財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。
　　質(zhì)押：
　　1.質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財(cái)產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保。質(zhì)押后，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依法有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。
　　2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。
　　3.質(zhì)押可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。
　　（1）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保、能夠用作質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)沒有限制。
　　動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。
　?。?）權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔(dān)保。
權(quán)力質(zhì)押合同的生效：自權(quán)力憑證交付之日起生效?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：
　?、賲R票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；
　?、谝婪梢赞D(zhuǎn)讓的股份、股票；
　?、垡婪梢赞D(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；
　?、芤婪梢再|(zhì)押的其它權(quán)利。
　　留置：
　　1.留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的動(dòng)產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不能按照合同約定期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動(dòng)產(chǎn)并享有處置該動(dòng)產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
　　2.留置的使用范圍：因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
　　定金：
　　1.定金，是指當(dāng)事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。
　　2.定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。
　　3.定金合同采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。
　　4.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返回定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
　　附：動(dòng)產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動(dòng)產(chǎn)是指不動(dòng)產(chǎn)以外的物。