2014年一建法規(guī)教材1Z301062建設工程知識產權的常見種類

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　　1Z301062建設工程知識產權的常見種類

　　在建設工程中常見的知識產權主要是專利權、商標權、著作權以及發(fā)明權和其他科技 成果。計算機軟件也是工程建設中經常使用的，計算機軟件屬于著作權保護的客體。

　　一、專利權

　　(一)專利權的概念

　　專利權是指權利人在法律規(guī)定的期限內，對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的制造、使用和銷售的 {專有權。國家授予權利人對其發(fā)明創(chuàng)造享有專有權，能保護權利人的利益，使其公開其發(fā)明創(chuàng)造的技術內容，有利于發(fā)明創(chuàng)造的應用。在建設工程活動中，不斷有新技術產生，有許多新技術是取得了專利權的。

　　(二)專利法保護的對象

　　專利法保護的對象就是專利權的客體，各國規(guī)定各不相同。我國《專利法》保護的是發(fā)明創(chuàng)造專利權，并規(guī)定發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計。

　　1.發(fā)明

　　2008年12月經修改后頒布的《專利法》規(guī)定，發(fā)明是指產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

　　這是專利權保護的最主要對象，應當具備以下條件：(1)必須是一種能夠解決特定技術問題作出的創(chuàng)造性構思; (2)必須是具體的技術方案; (3)必須是利用自然規(guī)律的結果。

　　2.實用新型

　　實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。它與發(fā)明相似，都是一種新的技術方案，但發(fā)明專利的創(chuàng)造性水平要高于實用新型。因此，實用新型被稱為“小發(fā)明”。

　　我國實用新型保護的客體必須具有一定的形狀或者結構，或者兩者的結合。如果是方法，不能獲得實用新型專利。即使是產品，如果沒有固定的形狀或者是材料本身，也不能成為實用新型的客體。

　　3.外觀設計

　　外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。外觀設計必須具備以下條件：(1)是形狀、圖案、色彩或者其結合的設計;(2)是對產品的外表所作的設計;(3)具有美感;(4)是適合于工業(yè)上應用的新設計。

　　(三)授予專利權的條件

　　1.授予發(fā)明和實用新型專利權的條件 授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

　　(1)新穎性。新穎性是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現有技術，也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政主管部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。但是，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;②在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的;③他人未經申請人同意而泄露其內容的。

　　(2)創(chuàng)造性。創(chuàng)造性是指與現有技術相比，該發(fā)明或該實用新型具有突出的實質性特點和顯著的進步。所謂現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。

　　(3)實用性。實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。取得專利權的發(fā)明或者實用新型必須是能夠應用于生產領域的，而不能是純理論的。需要注意的是，實用性并不要求發(fā)明或者實用新型已經產生積極效果，而只要求將來有產生積極效果的可能性。

　　2.授予外觀設計專利權的條件

　　授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發(fā)表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。除了新穎性外，外觀設計還應當具備富有美感和適于工業(yè)應用兩個條件。

　　(四)專利權人的權利和期限、終止、無效

　　1.專利權人的權利

　　發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除《專利法》另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。

　　外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品。

　　2.專利權的期限

　　發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

　　(五)專利的申請和審批

　　1.申請專利應當提交的文件

　　申請發(fā)明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。 (1)請求書。請求書應當寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。

　　(2)說明書及其摘要。說明書應當對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準;必要的時候，應當有附圖。摘要應當簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術要點。

　　(3)權利要求書。權利要求書應當以說明書為依據，說明要求專利保護的范圍。

　　2.專利申請日

　　國務院專利行政主管部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

　　3.專利審批制度

　　(1)初步審查和公布申請。初步審查是指審查專利申請是否具備《專利法》規(guī)定的文件和其他必要的文件，以及這些文件是否符合規(guī)定的格式。國務院專利行政主管部門收到發(fā)明專利申請后，經初步審查認為符合專利法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務院專利行政主管部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。

　　(2)實質審查。發(fā)明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政主管部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政主管部門認為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進行實質審查。

　　(3)專利權的授予。發(fā)明專利申請經實質審查沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政主管部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政主管部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。

　　一、商標權

　　(一)商標與商標專用權的概念

　　商標是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，為了使其生產經營的商品或者提供的服務項目有別于他人的商品或者服務項目，用具有顯著特征的文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合來表示的標志。商標可以分為商品商標和服務商標兩大類。

　　商標專用權是指企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者對其注冊的商標依法享有的專用權。由于商標有表示質量和信譽的作用，他人使用商標所有人的商標，有可能對商標所有人的信譽造成損害，必須嚴格禁止。

　　2013年8月經修改后頒布的《中華人民共和國商標法》(以下簡稱《商標法》)規(guī)定，自然人、法人或者其他組織在生產經營活動中，對其商品或者服務需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商標注冊。

　　(二)商標專用權的內容以及保護對象

　　商標專用權是指商標所有人對注冊商標所享有的具體權利。同其他知識產權不同，商標專用權的內容只包括財產權，商標設計者的人身權受著作權法保護。

　　商標專用權包括使用權和禁止權兩個方面。使用權是商標注冊人對其注冊商標充分支配和完全使用的權利，權利人也有權將商標使用權轉讓給他人或通過合同許可他人使用其注冊商標。禁止權是商標注冊人禁止他人未經其許可而使用注冊商標的權利。

　　商標專用權的保護對象是經過國家商標管理機關核準注冊的商標，未經核準注冊的商標不受商標法保護。商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。

　　(三)商標注冊的申請、審查和批準 商標注冊是指自然人、法人或者其他組織將已經或準備使用的商標，按照法定的條件、原則和程序，向商標局提出申請，經商標局核準注冊，授予商標專用權的法律事實。

　　1.商標注冊的申請

　　商標注冊申請人應當按規(guī)定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱，提出注冊申請。商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。商標注冊申請等有關文件，可以以書面方式或者數據電文方式提出。申請商標注冊的，應當向商標局提交《商標注冊申請書》1份、商標圖樣5份、黑白墨稿1份。

　　注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請;需要變更注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，應當提出變更申請。

　　2.商標注冊的審查和批準

　　(1)初步審定和公告。對申請注冊的商標，商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起9個月內審查完畢，符合《商標法》有關規(guī)定的，予以初步審定公告。初步審定包括形式審查和實質審查。申請注冊的商標，凡不符合《商標法》有關規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。

　　(2)異議程序。對初步審定的商標，自公告之日起3個月內可以提出異議。一般情況下，只有初步審定商標的在先權利人、利害關系人可以向商標局提出異議。但是，對于初步審定商標使用了不得作為商標使用和不得作為商標注冊的標志的，任何人都可以向商標局提出異議。商標局應當聽取異議人和申請人陳述事實和理由，經過調查核實后，自公告期滿之日起12個月內做出是否準予注冊的決定，并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長6個月。商標局做出準予注冊決定的，發(fā)給商標注冊證，并予公告。異議人不服的，可以向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效。商標局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以向人民法院起訴。

　　(3)核準注冊。對初審公告的商標，在規(guī)定的異議期間內沒有異議，或者經裁定異議不能成立的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予以公告。

　　(四)注冊商標的續(xù)展、轉讓和使用許可

　　注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。但是，商標與其他知識產權的客體不同，往往使用時間越長越有價值。商標的知名度較高往往也是長期使用的結果。因此，注冊商標可以無數次提出續(xù)展申請，其理論上的有效期是無限的。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應當在期滿前12個月內申請續(xù)展注冊;在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。

　　注冊商標的轉讓是指商標專用人將其所有的注冊商標依法轉移給他人所有并由其專用的法律行為。轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品或服務的質量。商標專用權人可以將商標連同企業(yè)或者商譽同時轉讓，也可以將商標單獨轉讓。轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓。對容易導致混淆或者有其他不良影響的轉讓，商標局不予核準，書面通知申請人并說明理由。

　　注冊商標的使用許可是指商標注冊人通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標的法律行為。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品或者服務的質量。被許可人應當保證使用注冊商標的商品或服務的質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

　　三、著作權

　　(一)著作權的概念

　　著作權，是指作者及其他著作權人依法對文學、藝術和科學作品所享有的專有權。在我國，著作權等同于版權。

　　(二)建設工程活動中常見的著作權作品

　　著作權保護的客體是作品，在建設工程活動中，會產生許多具有著作權的作品。

　　1.文字作品

　　對于施工單位而言，施工單位編制的投標文件等文字作品、項目經理完成的工作報告等，都會享有著作權。建設單位編制的招標文件等文字作品也享有著作權。

　　2.建筑作品

　　建筑作品，是指以建筑物或者構筑物形式表現的有審美意義的作品。

　　3.圖形作品

　　圖形作品，是指為施工、生產繪制的工程設計圖、產品設計圖，以及反映地理現象、說明事物原理或者結構的地圖、示意圖等作品。

　　(三)著作權主體

　　著作權的主體是指從事文學、藝術、科學等領域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權的公民、法人或者其他組織。在特定情況下，國家也可以成為著作權的主體。

　　在建設工程活動中，有許多作品屬于單位作品。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如招標文件、投標文件，往往就是單位作品。單位作品的著作權完全歸單位所有。

　　在建設工程活動中，有些作品屬于職務作品。公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。職務作品與單位作品在形式上的區(qū)別在于，單位作品的作者是單位，而職務作品的作者是公民個人。一般情況下，職務作品的著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。2010年2月經修改后頒布的《中華人民共和國著作權法》(以下簡稱《著作權法》)規(guī)定，有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品;(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。

　　在建設工程活動中，有些作品屬于委托作品。一般情況下，勘察設計文件都是勘察設計單位接受建設單位委托創(chuàng)作的委托作品。受委托創(chuàng)作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。

　　(四)著作權的保護期

　　著作權的保護期由于權利內容以及主體的不同而有所不同：(1)作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。(2)公民的作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期，為作者終生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。(3)法人或者其他組織的作品、著作權(署名權除外)由法人或者其他組織享有的職務作品，其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內未發(fā)表的，不再受著作權法保護。

　　四、計算機軟件的法律保護

　　(一)計算機軟件的概念

　　2013年1月經修改后頒布的《計算機軟件保護條例》規(guī)定，計算機軟件，是指計算機程序及其有關文檔。

　　計算機程序，是指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。同一計算機程序的源程序和目標程序為同一作品。文檔，是指用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設計說明書、流程圖、用戶手冊等。

　　(二)軟件著作權的歸屬

　　軟件著作權屬于軟件開發(fā)者，《計算機軟件保護條例》另有規(guī)定的除外。如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。

　　由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權由受托人享有。由國家機關下達任務開發(fā)的軟件，著作權的歸屬與行使由項目任務書或者合同規(guī)定;項目任務書或者合同中未作明確規(guī)定的，軟件著作權由接受任務的法人或者其他組織享有。

　　自然人在法人或者其他組織中任職期間所開發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人進行獎勵：(1)針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件;(2)開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果;(3)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質技術條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔責任的軟件。

　　(三)軟件著作權的限制

　　軟件的合法復制品所有人享有下列權利：(1)根據使用的需要把該軟件裝入計算機等具有信息處理能力的裝置內。(2)為了防止復制品損壞而制作備份復制品。這些備份復制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復制品的所有權時，負責將備份復制品銷毀。(3)為了把該軟件用于實際的計算機應用環(huán)境或者改進其功能、性能而進行必要的修改;但是，除合同另有約定外，未經該軟件著作權人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件。

　　軟件著作權制度也存在合理使用，即為了學習和研究軟件內含的設計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經軟件著作權人許可，不向其支付報酬。

　　(四)計算機軟件著作權的保護期限

　　自然人的軟件著作權，保護期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日;軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的軟件著作權，保護期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日，但軟件自開發(fā)完成之日起50年內未發(fā)表的，不再受到《計算機軟件保護條例》的保護。