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2011年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱

更新時(shí)間:2010-10-25 16:14:34 來(lái)源:|0 瀏覽0收藏0

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  2011年中級(jí)會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱

  第一章 經(jīng)濟(jì)法總論

  [基本要求]

  (一)掌握經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)、經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任

  (二)熟悉經(jīng)濟(jì)法的淵源、經(jīng)濟(jì)法主體的界定和分類(lèi)

  (三)了解經(jīng)濟(jì)法主體的行為

  [考試內(nèi)容]

  第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主要內(nèi)容

  經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系和市場(chǎng)規(guī)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

  一、經(jīng)濟(jì)法的體系

  經(jīng)濟(jì)法的體系是各類(lèi)經(jīng)濟(jì)法規(guī)范所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。由于經(jīng)濟(jì)法主要調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系和市場(chǎng)規(guī)制關(guān)系,因而經(jīng)濟(jì)法體系也包括兩大部分,即宏觀調(diào)控法和市場(chǎng)規(guī)制法。

  二、經(jīng)濟(jì)法的淵源

  經(jīng)濟(jì)法的淵源是指經(jīng)濟(jì)法規(guī)范的表現(xiàn)形式。

  (一)憲法

  (二)法律

  (三)行政法規(guī)

  (四)部門(mén)規(guī)章

  (五)地方性法規(guī)

  第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的主體

  一、經(jīng)濟(jì)法主體的界定

  經(jīng)濟(jì)法主體是依據(jù)經(jīng)濟(jì)法而享有權(quán)力或權(quán)利,并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的組織體或個(gè)體。

  二、經(jīng)濟(jì)法主體的分類(lèi)

  對(duì)于經(jīng)濟(jì)法主體,可以從多種不同的角度,作出不同的分類(lèi)。

  三、經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得

  經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得具有其特殊性,各類(lèi)經(jīng)濟(jì)法主體資格的取得是不盡相同的。

  (一)主體資格取得的法律依據(jù)的差異性

  (二)經(jīng)濟(jì)法主體資格取得的特殊性

  第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的行為

  一、經(jīng)濟(jì)法主體行為的屬性

  經(jīng)濟(jì)法主體的行為屬于法律行為。即在廣義上包括一切有法律意義和法律屬性的行為,具有法律行為的一般屬性。

  二、經(jīng)濟(jì)法主體行為的基本分類(lèi)

  各類(lèi)經(jīng)濟(jì)法主體的行為可以在總體上分為兩大類(lèi),即調(diào)制行為和對(duì)策行為。

  三、對(duì)經(jīng)濟(jì)法主體行為的其他分類(lèi)

  第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)

  一、經(jīng)濟(jì)法主體的權(quán)利與義務(wù)的界定

  經(jīng)濟(jì)法主體的職權(quán)與權(quán)利、職責(zé)與義務(wù),分別規(guī)定在具體的宏觀調(diào)控法和市場(chǎng)規(guī)制法中,并且與經(jīng)濟(jì)法主體的行為存在著直接的對(duì)應(yīng)關(guān)系。

  二、調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權(quán)

  調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權(quán),可以總稱(chēng)為“調(diào)制權(quán)”,分為宏觀調(diào)控權(quán)和市場(chǎng)規(guī)制權(quán)兩大類(lèi)。

  三、調(diào)控主體和規(guī)制主體的主要職責(zé)

  貫徹法定原則、依法調(diào)控和規(guī)制,不濫用或超越調(diào)制權(quán)、不得棄權(quán)等等,核心是依法調(diào)控和規(guī)制。

  四、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的權(quán)利

  接受調(diào)控和規(guī)制的主體依法享有法律規(guī)定的一切基本權(quán)利。其權(quán)利可以統(tǒng)稱(chēng)為“市場(chǎng)對(duì)策權(quán)”。

  五、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的義務(wù)

  接受調(diào)控和規(guī)制的義務(wù);依法競(jìng)爭(zhēng)的義務(wù)。

  第五節(jié) 經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任

  經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任,是經(jīng)濟(jì)法主體因?qū)嵤┝诉`反經(jīng)濟(jì)法規(guī)定的行為而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

  一、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的分類(lèi)

  經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任,可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),作出不同的分類(lèi)。

  二、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的獨(dú)立性與特殊性

  (一)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的獨(dú)立性

  經(jīng)濟(jì)法主體的法律責(zé)任并不是民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任的簡(jiǎn)單相加,而是有其獨(dú)立性。

  (二)經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的特殊性

  三、經(jīng)濟(jì)法責(zé)任的具體類(lèi)型

  1.按照承責(zé)主體的不同,可以將經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為調(diào)控和規(guī)制主體的責(zé)任,以及接受調(diào)控和規(guī)制的主體的責(zé)任。

  2.按照追究責(zé)任的目的,可以把經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為賠償性責(zé)任和懲罰性責(zé)任。

  3.依據(jù)責(zé)任的性質(zhì),還可以把經(jīng)濟(jì)法責(zé)任分為經(jīng)濟(jì)性責(zé)任和非經(jīng)濟(jì)性責(zé)任,或稱(chēng)為財(cái)產(chǎn)性責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)性責(zé)任。

  四、不同主體的責(zé)任差異與司法救濟(jì)

  由于經(jīng)濟(jì)法主體的身份和地位、行為目標(biāo)和宗旨有別,各自的法律待遇、享有權(quán)利或權(quán)力的法律依據(jù)不同,相應(yīng)的義務(wù)各異,因而所需承擔(dān)的違法責(zé)任也不同。

  在市場(chǎng)規(guī)制法領(lǐng)域,由于規(guī)制主體的責(zé)任一般是可以特定化的,因而可以通過(guò)司法途徑來(lái)追究其責(zé)任。但在宏觀調(diào)控法領(lǐng)域,由于調(diào)控主體的行為往往被認(rèn)為屬于抽象行為等原因,要追究其責(zé)任比較困難。

  五、賠償性責(zé)任與懲罰性責(zé)任

  經(jīng)濟(jì)法主體可能承擔(dān)的賠償性責(zé)任,主要有兩類(lèi):一類(lèi)是國(guó)家賠償;另一類(lèi)是超額賠償。國(guó)家賠償?shù)闹黧w是國(guó)家,超額賠償?shù)闹黧w是市場(chǎng)主體。

 

  第二章 公司法律制度

  [基本要求]

  (一)掌握有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

  (二)掌握有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  (三)掌握股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

  (四)掌握股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

  (五)掌握公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

  (六)掌握公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

  (七)掌握公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求和公司利潤(rùn)分配

  (八)熟悉公司的登記管理

  (九)熟悉一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

  (十)熟悉上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

  (十一)熟悉公司的合并、分立、增資、減資

  (十二)熟悉股東訴訟

  (十三)熟悉公司的解散與清算

  (十四)了解公司的種類(lèi)、公司法及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

  (十五)了解公司債券的種類(lèi)

  (十六)了解違反公司法的法律責(zé)任

  [考試內(nèi)容]

  第一節(jié) 公司與公司法

  一、公司及其種類(lèi)

  公司是依法設(shè)立的,以營(yíng)利為目的的,由股東投資形成的企業(yè)法人。

  根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將公司作不同的分類(lèi),我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

  我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定

  二、公司法及其性質(zhì)

  公司法是規(guī)定公司法律地位,調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

  公司法是組織法與行為法的結(jié)合,在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時(shí),也對(duì)與公司組織活動(dòng)有關(guān)的行為加以調(diào)整。

  三、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

  《公司法》規(guī)定,公司作為企業(yè)法人享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn),并依法對(duì)財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。

  第二節(jié) 公司的登記管理

  一、登記管轄

  我國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國(guó)家、省(自治區(qū)、直轄市)、市(縣)三級(jí)管轄制度。

  二、登記事項(xiàng)

  公司的登記事項(xiàng)包括:名稱(chēng)、住所、法定代表人姓名、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、公司類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng),以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。

  三、設(shè)立登記

  公司設(shè)立登記,是公司的設(shè)立人依照《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件與程序向公司登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立申請(qǐng),并提交法定登記事項(xiàng)文件,公司登記機(jī)關(guān)審核后對(duì)符合法律規(guī)定的準(zhǔn)予登記,并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的活動(dòng)。

  (一)公司名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)

  設(shè)立有限責(zé)任公司的,應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn);設(shè)立股份有限公司的,應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)。

  預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱(chēng)保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱(chēng)在保留期內(nèi),不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng),不得轉(zhuǎn)讓。

  (二)公司的設(shè)立登記

  1.有限責(zé)任公司的設(shè)立登記

  2.股份有限公司的設(shè)立登記

  四、變更登記

  公司變更登記事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記的,公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。

  (一)變更登記應(yīng)提交的文件

  (二)變更登記的要求

  五、注銷(xiāo)登記

  《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記的情形。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷(xiāo)登記,公司終止。

  六、分公司的登記

  公司設(shè)立分公司的,應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記;法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。

  七、年度檢驗(yàn)

  公司登記機(jī)關(guān)于每年3月1日至6月30日對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。

  八、證照和檔案管理

  《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本,正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

  借閱、抄錄、攜帶、復(fù)制公司登記檔案資料的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的權(quán)限和程序辦理。任何單位和個(gè)人不得修改、涂抹、標(biāo)注、損毀公司登記檔案資料。

  第三節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

  一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

  (一)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

  1.股東符合法定人數(shù);

  2.股東出資達(dá)到注冊(cè)資本最低限額;

  3.股東共同制定公司章程;

  4.有公司名稱(chēng),建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);

  5.有公司住所。

  (二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

  1.訂立公司章程

  2.股東繳納出資

  3.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

  二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

  (一)股東會(huì)

  股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。

  1.股東會(huì)的職權(quán)

  2.股東會(huì)的形式

  3.股東會(huì)的召開(kāi)

  4.股東會(huì)的決議

  (二)董事會(huì)

  董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu),對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

  1.董事會(huì)的組成

  2.董事會(huì)的職權(quán)

  3.董事會(huì)的召開(kāi)

  4.董會(huì)的決議事

  5.經(jīng)理

  (三)監(jiān)事會(huì)

  監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

  1.監(jiān)事會(huì)的組成

  2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

  3.監(jiān)事會(huì)的決議

  三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

  一人有限責(zé)任公司是只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

  一人有限責(zé)任公司是獨(dú)立的企業(yè)法人,具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力,是有限責(zé)任公司中的特殊類(lèi)型。

  一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

  四、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

  國(guó)有獨(dú)資公司是國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

  國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

  第四節(jié) 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

  一、股東的股權(quán)

  (一)股東權(quán)分類(lèi)

  1.以股東權(quán)行使的目的是為股東個(gè)人利益還是涉及到全體股東共同利益為標(biāo)準(zhǔn),可以將股東權(quán)分為共益權(quán)和自益權(quán)。

  2.以股權(quán)行使的條件為標(biāo)準(zhǔn)劃分,分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。

  (二)股東濫用股東權(quán)的責(zé)任

  二、有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

  (一)股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)

  《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

  (二)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

  《公司法》規(guī)定,股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。但是,公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

  (三)人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)

  人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

  三、有限責(zé)任公司股東退出公司

  (一)股東退出公司的法定條件

  (二)股東退出公司的法定程序

  第五節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

  一、股份有限公司的設(shè)立

  (一)股份有限公司的設(shè)立方式

  股份有限公司的設(shè)立,可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

  (二)股份有限公司的設(shè)立條件

  1.發(fā)起人符合法定人數(shù);

  2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

  3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

  4.發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

  5.有公司名稱(chēng),建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

  6.有公司住所。

  (三)股份有限公司的設(shè)立程序

  1.發(fā)起設(shè)立方式?jīng)]立股份有限公司的程序。

  (1)發(fā)起人書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份。

  (2)繳納出資。

  (3)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

  (4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

  2.募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序。

  (1)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份。

  (2)向社會(huì)公開(kāi)募集股份。

  (3)召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。

  (4)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

  (四)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

  二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

  (一)股東大會(huì)

  1.股東大會(huì)的性質(zhì)和組成

  股份有限公司的股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),依法行使職權(quán)。

  股份有限公司的股東大會(huì)由全體股東組成,公司的任何一個(gè)股東,無(wú)論其所持股份有多少,都是股東大會(huì)的成員。

  2.股東大會(huì)的職權(quán)

  3.股東大會(huì)的形式

  4.股東大會(huì)的召開(kāi)

  5.股東大會(huì)的決議

  (二)董事會(huì)、經(jīng)理

  1.董事會(huì)的性質(zhì)和組成

  股份有限公司的董事會(huì)是股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu),對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。

  股份有限公司設(shè)董事會(huì),其成員為5人至l9人。

  2.董事會(huì)的職權(quán)

  3.董事會(huì)的召開(kāi)

  4.董事會(huì)的決議

  5.經(jīng)理

  (三)監(jiān)事會(huì)

  股份有限公司依法應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)事會(huì),監(jiān)事會(huì)為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

  1.監(jiān)事會(huì)的組成

  2.監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

  3.監(jiān)事會(huì)的召開(kāi)

  三、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

  上市公司是其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

  (一)增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)

  (二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

  (三)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)

  (四)增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度

  第六節(jié) 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

  一、股份發(fā)行

  (一)股份和股票

  股份是將股份有限公司的注冊(cè)資本按相同的金額或比例劃分為相等的份額。

  股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證,是股份的表現(xiàn)形式。

  (二)股票的種類(lèi)

  (三)股份的發(fā)行原則

  (四)股票的發(fā)行價(jià)格

  股票的發(fā)行價(jià)格可以分為平價(jià)發(fā)行的價(jià)格和溢價(jià)發(fā)行的價(jià)格。

  《公司法》規(guī)定,股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額,也可以超過(guò)票面金額,但不得低于票面金額。

  (五)公司發(fā)行新股

  發(fā)行新股是股份有限公司成立后再向社會(huì)募集股份的法律行為。

  二、股份轉(zhuǎn)讓

  (一)什么是股份轉(zhuǎn)讓

  股份轉(zhuǎn)讓是股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己所擁有的股份轉(zhuǎn)讓給他人,使他人取得股份或增加股份數(shù)額成為股東的法律行為。

  (二)股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定

  1.股份轉(zhuǎn)讓的地點(diǎn)。

  2.股份轉(zhuǎn)讓的方式。

  3.股份轉(zhuǎn)讓的限制。

  4.公司不得收購(gòu)本公司股份。但法律規(guī)定了除外情形。

  5.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

  6.記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序,請(qǐng)求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后,股東可以向公司申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)股票。

  7.上市公司的股票,依照有關(guān)法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。

  第七節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

  一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格

  二、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

  三、股東訴訟

  (一)股東代表訴訟

  股東代表訴訟是當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失,公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí),具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東,代替公司提起訴訟,請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。

  根據(jù)侵權(quán)人身份的不同與具體情況的不同,提起股東代表訴訟有幾種不同的程序。

  (二)股東直接訴訟

  這是指股東對(duì)董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定損害股東利益的行為提起的訴訟。

  第八節(jié) 公司債券

  一、公司債券及其種類(lèi)

  公司債券是公司依照法定程序發(fā)行,約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

  公司債券的種類(lèi):

  1.記名公司債券和無(wú)記名公司債券

  2.可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券

  二、公司債券的發(fā)行

  (一)公司債券發(fā)行的條件

  1.股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3 000萬(wàn)元,有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6 000萬(wàn)元;

  2.累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%;

  3.最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券l年的利息;

  4.籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策;

  5.債券的利率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平;

  6.國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。

  (二)公司債券發(fā)行的程序

  1.由公司的權(quán)力機(jī)關(guān)作出決議;

  2.報(bào)有關(guān)部門(mén)或者機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);

  3.公告公司債券募集辦法;

  4.置備公司債券存根簿。

  三、公司債券的轉(zhuǎn)讓

  《公司法》規(guī)定,公司債券可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的,按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。

  根據(jù)公司債券種類(lèi)的不同,公司債券的轉(zhuǎn)讓有不同的方式。

  第九節(jié) 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)

  一、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的作用

  二、公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的基本要求

  (一)公司應(yīng)當(dāng)依法建立財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度

  (二)公司應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

  (三)公司應(yīng)當(dāng)依法披露有關(guān)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)資料

  (四)公司應(yīng)當(dāng)依法建立賬簿開(kāi)立賬戶

  (五)公司應(yīng)當(dāng)依法聘用會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告審查驗(yàn)證

  三、利潤(rùn)分配

  (一)公司利潤(rùn)分配順序

  1.彌補(bǔ)以前年度的虧損,但不得超過(guò)稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。

  企業(yè)某一納稅年度發(fā)生的虧損可以用下一年度的所得彌補(bǔ),下一年度的所得不足以彌補(bǔ)的,可以逐年延續(xù)彌補(bǔ),但最長(zhǎng)不得超過(guò)5年。

  2.繳納所得稅。即公司應(yīng)依我國(guó)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

  3.彌補(bǔ)在稅前彌補(bǔ)虧損之后仍存在的虧損。

  4.提取法定公積金。

  5.提取任意公積金。

  6.向股東分配利潤(rùn)。

  (二)公積金

  公積金是公司在資本之外所保留的資金金額,又稱(chēng)為附加資本或準(zhǔn)備金。

  1.公積金的種類(lèi)。

  2.公積金的用途。

  第十節(jié) 公司合并、分立、增資、減資

  一、公司合并

  公司合并是兩個(gè)以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€(gè)公司的行為。其形式有兩種:一是吸收合并;二是新設(shè)合并。

  二、公司分立

  公司分立是一個(gè)公司依法分為兩個(gè)以上的公司。《公司法》未明確規(guī)定公司分立的形式,一般有兩種:一是派生分立;二是新設(shè)分立。

  三、公司注冊(cè)資本的減少和增加

  (一)公司注冊(cè)資本的減少

  (二)公司注冊(cè)資本的增加

  第十一節(jié) 公司解散和清算

  一、公司解散的原因

  《公司法》規(guī)定,公司解散的原因有以下五種情形:(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo);(5)人民法院依法予以解散。

  二、公司解散時(shí)的清算

  (一)成立清算組

  (二)清算組的職權(quán)

  (三)清算工作程序

  1.登記債權(quán);

  2.清理公司財(cái)產(chǎn),制訂清算方案;

  3.清償債務(wù);

  4.公告公司終止。

  第十二節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任

  一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任

  《公司法》對(duì)公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任的規(guī)定,主要分布在第一百九十九條、第二百條、第二百零一條等條文中,《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

  二、公司的法律責(zé)任

  《公司法》對(duì)公司的法律責(zé)任的規(guī)定,主要分布在第二百零二條至第二百零六條、第二百一十二條、第二百一十三條、第二百一十五條等條文中,《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。

  三、清算組的法律責(zé)任

  四、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任

  五、公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任

  我國(guó)《公司法》對(duì)公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任的規(guī)定,主要分布在第二百零九條、第二百一十條等條文中。

  六、其他主體的相關(guān)法律責(zé)任

  第三章 其他主體法律制度

  [基本要求]

  (一)掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立、投資人及事務(wù)管理

  (二)掌握普通合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定

  (三)掌握有限合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定

  (四)掌握外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

  (五)掌握中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額、合營(yíng)各方的出資方式和出資期限、出資額的轉(zhuǎn)讓

  (六)掌握中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本、投資與合作條件、收益分配與回收投資

  (七)掌握外資企業(yè)的注冊(cè)資本、外國(guó)投資者的出資

  (八)熟悉個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的解散和清算

  (九)熟悉外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

  (十)熟悉外商投資企業(yè)的設(shè)立、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、合營(yíng)(合作、經(jīng)營(yíng))期限、解散(終止)和清算

  (十一)了解個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法的概念

  (十二)了解違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

  (十三)了解外商投資企業(yè)的種類(lèi)

  [考試內(nèi)容]

  第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度

  一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

  (一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征

  (二)廣義的和狹義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

  個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法是國(guó)家關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的各種法律規(guī)范的總稱(chēng);狹義的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法是1999年8月30日第九屆全國(guó)人大常委會(huì)第十一次會(huì)議通過(guò),自2000年1月1日起施行的《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。

  二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

  (一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件

  1.投資人為一個(gè)自然人,且只能是中國(guó)公民;

  2.有合法的企業(yè)名稱(chēng);

  3.有投資人申報(bào)的出資;

  4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件;

  5.有必要的從業(yè)人員。即要有與其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍、規(guī)模相適應(yīng)的從業(yè)人員。

  (二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序

  1.提出申請(qǐng)。

  2.工商登記。

  三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理

  (一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人

  根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為具有中國(guó)國(guó)籍的自然人,但法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人,不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定,國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等,不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。

  (二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

  個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

  四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算

  (一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散

  個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)終止活動(dòng)使其民事主體資格消滅的行為。

  根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形。

  (二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算

  1.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

  2.財(cái)產(chǎn)清償順序。

  3.清算期間對(duì)投資人的要求。清算期問(wèn),個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開(kāi)展與清算目的無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),在按前述財(cái)產(chǎn)清償順序清償債務(wù)前,投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)。

  4.投資人的持續(xù)清償責(zé)任。

  5.注銷(xiāo)登記。

  五、違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的法律責(zé)任

  (一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及投資人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

  (二)管理人員對(duì)投資人造成損害或侵犯投資人權(quán)益的法律責(zé)任

  (三)企業(yè)登記機(jī)關(guān)及其上級(jí)部門(mén)有關(guān)人員的法律責(zé)任

  第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

  一、合伙企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

  (一)合伙企業(yè)及其分類(lèi)

  (二)廣義和狹義合伙企業(yè)法

  合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法是國(guó)家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。狹義的合伙企業(yè)法是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)依法制定的《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò),2006年8月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂。

  二、普通合伙企業(yè)

  普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成,合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。

  在特殊情況下,合伙人可以不承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

  (一)合伙企業(yè)的設(shè)立

  1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

  (1)有2個(gè)以上合伙人;

  (2)有書(shū)面合伙協(xié)議;

  (3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資;

  (4)有合伙企業(yè)的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所;

  (5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

  2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記

  (1)申請(qǐng)人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。

  (2)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

  (二)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

  1.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

  (1)合伙人的出資。

  (2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。

  (3)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

  2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

  3.合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

  (1)除合伙協(xié)議另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),須經(jīng)其他合伙人一致同意。

  (2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí),應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

  (3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  (三)合伙事務(wù)執(zhí)行

  1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

  (1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。

  (2)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

  2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

  (1)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。

  (2)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。

  3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議,按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

  4.合伙企業(yè)的損益分配

  (1)合伙損益。

  (2)合伙損益分配原則。

 ?、俸匣锲髽I(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān),按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的,由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無(wú)法確定出資比例的,由合伙人平均分配、分擔(dān)。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

  5.非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理

  除合伙協(xié)議另有約定外,經(jīng)全體合伙人一致同意,可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

  (四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

  1.合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力

  2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

  (1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。①合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償。②合伙人的元限連帶清償責(zé)任。③合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)和追償。

  (2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù),相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。②合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的,該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

  (五)入伙與退伙

  1.入伙

  入伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人以外的第三人加入合伙,從而取得合伙人資格。

  (1)入伙的條件和程序。

  (2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。

  2.退伙

  退伙是指合伙人退出合伙企業(yè),從而喪失合伙人資格。

  (1)退伙的原因。

  (2)退伙的效果。

  (六)特殊的普通合伙企業(yè)

  1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

  特殊的普通合伙企業(yè)是以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

  2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

  (1)責(zé)任承擔(dān)。

  特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種:①有限責(zé)任與無(wú)限連帶責(zé)任相結(jié)合。②無(wú)

  限連帶責(zé)任。

  (2)責(zé)任追償。

  3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

  特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

  三、有限合伙企業(yè)

  (一)有限合伙企業(yè)及其法律適用

  有限合伙企業(yè)是由有限合伙人和普通合伙人共同組成,普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。

  凡是《合伙企業(yè)法》中對(duì)有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)特殊規(guī)定。

  無(wú)特殊規(guī)定的,適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

  (二)有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定

  1.有限合伙企業(yè)人數(shù)

  2.有限合伙企業(yè)名稱(chēng)

  3.有限合伙企業(yè)協(xié)議

  4.有限合伙人出資形式

  5.有限合伙人出資義務(wù)

  6.有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)

  (三)有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

  1.有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

  有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

  2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

  有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù),不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。

  3.有限合伙企業(yè)利潤(rùn)分配

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  4.有限合伙人權(quán)利

  (1)有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易。

  (2)有限合伙人可以經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

  (四)有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

  1.有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  2.有限合伙人財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額,但應(yīng)當(dāng)提前30 日通知其他合伙人。

  (五)有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的,該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

  (六)有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

  1.入伙

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù),以其認(rèn)

  繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

  2.退伙

  (1)有限合伙人當(dāng)然退伙。

  (2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

  (3)有限合伙人繼承人的權(quán)利。

  (4)有限合伙人退伙后的責(zé)任承擔(dān)。

  (七)合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

  《合伙企業(yè)法》規(guī)定,除合伙協(xié)議另有約定外,普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?,或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?,?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

  四、合伙企業(yè)的解散和清算

  (一)合伙企業(yè)的解散

  根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形。

  (二)合伙企業(yè)的清算

  1.確定清算人

  2.清算人職責(zé)

  3.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

  4.財(cái)產(chǎn)清償順序

  5.注銷(xiāo)登記

  6.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的處理

  五、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任

  (一)違法行為及其法律責(zé)任

  1.合伙人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

  2.合伙企業(yè)清算人違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

  3.行政管理機(jī)關(guān)及其人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

  (二)其他有關(guān)規(guī)定

  1.違反合伙企業(yè)法的刑事責(zé)任

  2.民事賠償和繳納罰款、罰金的承擔(dān)順序

  第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

  一、外商投資企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

  外商投資企業(yè)是外國(guó)投資者經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn),在中國(guó)境內(nèi)舉辦的企業(yè)。

  (一)外商投資企業(yè)的種類(lèi)

  中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

  (二)外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

  1.鼓勵(lì)類(lèi)外商投資項(xiàng)目

  2.限制類(lèi)外商投資項(xiàng)目

  3.禁止類(lèi)外商投資項(xiàng)目

  4.允許類(lèi)外商投資項(xiàng)目

  (三)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

  外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)是外國(guó)投資者購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱(chēng)“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱(chēng)“股權(quán)并購(gòu)”);或者,外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn);或外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買(mǎi)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)(以下稱(chēng)“資產(chǎn)并購(gòu)”)。

  1.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵循的原則

  2.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的要求

  3.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

  (1)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本。

  (2)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的投資總額。

  4.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資

  5.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

  6.反壟斷審查

  二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

  (一)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

  1.設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件

  在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(簡(jiǎn)稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)),應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的規(guī)定。

  2.設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

  設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)。除按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批的合營(yíng)企業(yè)外,其他合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)審批,報(bào)商務(wù)部備案。

  3.沒(méi)立合營(yíng)企業(yè)的法律程序

  (二)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

  1.合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本

  (1)在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中,外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于25%。

  (2)合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi),不得減少其注冊(cè)資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化,確需減少注冊(cè)資本的,須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

  (3)合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。

  2.合營(yíng)企業(yè)的投資總額

  合營(yíng)企業(yè)的投資總額是按照合營(yíng)企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和,由注冊(cè)資本與借款構(gòu)成。

  (三)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式、出資期限

  1.合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式

  合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方可以用貨幣出資,也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。

  2.合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資期限

  合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中訂明出資期限,并且應(yīng)當(dāng)按照合營(yíng)合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。

  (四)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

  1.合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

  2.合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

  (五)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

  1.合營(yíng)企業(yè)的組織形式

  合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

  2.合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

  根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定,合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。

  (六)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

  1.合營(yíng)企業(yè)的期限

  2.合營(yíng)企業(yè)的解散

  3.合營(yíng)企業(yè)的清算

  三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

  (一)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

  1.設(shè)立合作企業(yè)的條件

  2.設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

  (二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件

  1.合作企業(yè)的注冊(cè)資本

  合作企業(yè)的注冊(cè)資本是為設(shè)立合作企業(yè),在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

  2.合作企業(yè)的投資和合作條件

  (1)合作各方的出資方式。

  (2)合作各方的出資比例。

  (3)合作各方的出資期限。

  (4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。

  (三)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

  1.合作企業(yè)的組織形式

  合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè),也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè),其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè),合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

  2.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

  具備法人資格的合作企業(yè),一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè),一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。

  (四)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益分配與回收投資

  1.合作企業(yè)的收益分配

  合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的,應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)稅法的有關(guān)規(guī)定,計(jì)算應(yīng)納稅額。

  2.合作企業(yè)外國(guó)合作者先行回收投資

  (1)外國(guó)合作者先行回收投資的方式。

  (2)外國(guó)合作者先行回收投資的條件。

  (五)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

  四、外資企業(yè)法律制度

  (一)外資企業(yè)的設(shè)立

  1.設(shè)立外資企業(yè)的條件

  2.設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

  (二)外資企業(yè)的注冊(cè)資本與外國(guó)投資者的出資

  1.外資企業(yè)的注冊(cè)資本

  外資企業(yè)的注冊(cè)資本是為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額,即外國(guó)投資者認(rèn)繳的全部出資額。

  2.外國(guó)投資者的出資

  (1)外國(guó)投資者的出資方式。

  (2)外國(guó)投資者的出資期限。

  (三)外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

  1.外資企業(yè)的組織形式

  根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定,外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司,經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

  2.外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

  外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國(guó)投資者根據(jù)企業(yè)不同的經(jīng)營(yíng)內(nèi)容、經(jīng)營(yíng)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)方式自行設(shè)置。

  (四)外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限、終止和清算

  第四章 證券法律制度

  [基本要求]

  (一)掌握證券發(fā)行、證券交易、上市公司的收購(gòu)的有關(guān)內(nèi)容

  (二)熟悉與證券發(fā)行有關(guān)的機(jī)構(gòu)

  (三)了解證券的種類(lèi)、證券法的法律淵源和適用對(duì)象

  (四)了解違反證券法的法律責(zé)任

  [考試內(nèi)容]

  第一節(jié) 證券法律制度主要內(nèi)容

  一、證券與證券市場(chǎng)

  證券是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的一種書(shū)面憑證。

  (一)證券的種類(lèi)

  根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),證券可以分為不同的種類(lèi)。

  (二)證券市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)和要素

  二、證券法

  證券法有廣義和狹義之分。廣義的證券法是調(diào)整證券發(fā)行與交易活動(dòng)中以及證券監(jiān)管過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。狹義的證券法專(zhuān)指《證券法》,即證券法典。

  (一)證券法的法律淵源

  證券法的法律淵源,包括《證券法》統(tǒng)轄下,由一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章及其規(guī)范性文件等法律淵源構(gòu)成的三個(gè)層次的法律制度框架。

  (二)證券法的適用對(duì)象

  《證券法》原則上適用于在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類(lèi)證券品種。

  三、證券發(fā)行、交易有關(guān)的機(jī)構(gòu)

  (一)證券交易所

  (二)證券公司

  (三)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)

  (四)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

  (五)證券業(yè)協(xié)會(huì)

  (六)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

  第二節(jié) 證券發(fā)行

  一、證券發(fā)行主要內(nèi)容

  (一)證券發(fā)行及其方式

  證券發(fā)行是符合發(fā)行條件的政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)等組織,以籌集資金為目的,依照法律規(guī)定的程序向公眾投資者出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為。

  證券發(fā)行的方式:

  (1)上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行。

  (2)上網(wǎng)詢價(jià)發(fā)行。

  (3)市值配售發(fā)行。

  (4)網(wǎng)上網(wǎng)下累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)發(fā)行,又稱(chēng)詢價(jià)配售方式。

  (二)證券發(fā)行的類(lèi)型

  1.公開(kāi)發(fā)行和非公開(kāi)發(fā)行

  2.設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行

  3.直接發(fā)行和間接發(fā)行

  4.議價(jià)發(fā)行和招標(biāo)發(fā)行

  5.平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行

  二、股票發(fā)行的條件

  (一)首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件

  1.《證券法》規(guī)定的首次公開(kāi)發(fā)行股票的條件

  (1)發(fā)起人符合法定人數(shù);

  (2)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額;

  (3)股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;

  (4)發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

  (5)有公司名稱(chēng),建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

  (6)有公司住所。

  2.首次公開(kāi)發(fā)行股票的其他條件

  (1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司;

  (2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力;

  (3)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書(shū)制度,相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé);

  (4)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好,資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理,盈利能力較強(qiáng),現(xiàn)金流量正常;

  (5)募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向,原則上應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)。

  (二)上市公司公開(kāi)發(fā)行新股的條件

  上市公司公開(kāi)發(fā)行新股,應(yīng)當(dāng)符合《證券法趴《公司法》規(guī)定的發(fā)行條件和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他發(fā)行條件,包括《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等規(guī)定的發(fā)行條件。

  三、公司債券發(fā)行的條件

  (一)公開(kāi)發(fā)行公司債券的條件

  (二)不得再次公開(kāi)發(fā)行公司債券的情形

  四、證券發(fā)行的程序

  (一)證券發(fā)行的核準(zhǔn)

  發(fā)行人依法申請(qǐng)核準(zhǔn)發(fā)行證券所報(bào)送的申請(qǐng)文件的格式、報(bào)送方式,由依法負(fù)責(zé)核準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)或者部門(mén)規(guī)定。

  國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì),依法審核股票發(fā)行申請(qǐng)。

  國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法定條件負(fù)責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請(qǐng)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請(qǐng)文件之日起3個(gè)月內(nèi),依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定,發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請(qǐng)文件的時(shí)間不計(jì)算在內(nèi);不予核準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。

  (二)證券發(fā)行的保薦 。

  《證券法》規(guī)定,發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券,依法采取承銷(xiāo)方式的,或者公開(kāi)發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的,應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。申請(qǐng)股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券上市交易,應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。

  (三)證券發(fā)行的承銷(xiāo)

  證券承銷(xiāo)是證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)依照協(xié)議包銷(xiāo)或者代銷(xiāo)發(fā)行人向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的證券的行為。發(fā)行人向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券,法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷(xiāo)的,發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷(xiāo)協(xié)議。

  1.證券承銷(xiāo)的方式

  證券承銷(xiāo)業(yè)務(wù)采取代銷(xiāo)或者包銷(xiāo)方式。

  2.證券承銷(xiāo)的協(xié)議

  證券公司承銷(xiāo)證券。應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷(xiāo)或者包銷(xiāo)協(xié)議。

  3.承銷(xiāo)團(tuán)承銷(xiāo)證券

  向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券票面總值超過(guò)人民幣5 000萬(wàn)元的,應(yīng)當(dāng)由承銷(xiāo)團(tuán)承銷(xiāo)。承銷(xiāo)團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷(xiāo)和參與承銷(xiāo)的證券公司組成。

  4.證券承銷(xiāo)的期限

  證券的代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期限最長(zhǎng)不得超過(guò)90日。

  五、證券投資基金的發(fā)行

  證券投資基金,依照其運(yùn)作方式不同,可以分為封閉式基金和開(kāi)放式基金。

  (一)基金管理人與基金托管人

  基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。擔(dān)任基金管理人,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。基金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。

  1.設(shè)立基金管理公司的條件

  2.申請(qǐng)取得基金托管資格的條件

  (二)基金份額發(fā)售的條件和程序

  第三節(jié) 證券交易

  一、證券交易主要內(nèi)容

  (一)證券交易及其方式

  證券交易主要指證券買(mǎi)賣(mài),即證券持有人依照證券交易規(guī)則,將已依法發(fā)行的證券轉(zhuǎn)讓給其他證券投資者的行為。

  證券交易的方式可以分為集中競(jìng)價(jià)交易和非集中競(jìng)價(jià)交易兩種,分別適用于證券交易所和場(chǎng)外交易市場(chǎng)。

  (二)證券交易的類(lèi)型

  二、證券上市制度

  (一)證券上市及其類(lèi)型

  證券上市是某種已發(fā)行證券獲準(zhǔn)成為證券交易所的交易對(duì)象的過(guò)程。證券一旦獲準(zhǔn)在證券交易所上市交易,即為上市證券。

  證券上市的類(lèi)型

  (二)證券上市的條件

  1.股票上市的條件

  2.公司債券上市的條件

  3.證券投資基金上市的條件

  (三)證券上市的程序

  (四)證券上市的暫停與終止

  1.股票上市的暫停與終止

  2.公司債券上市的暫停與終止

  3.證券投資基金上市的暫?;蚪K止

  三、信息披露制度

  信息披露制度,又稱(chēng)信息公開(kāi)制度,是證券發(fā)行人、上市公司及其他主體,依照法律規(guī)定的方式,將證券發(fā)行、交易及與之有關(guān)的重大信息予以公開(kāi)的一種法律制度。

  信息披露制度包括證券發(fā)行的信息披露和持續(xù)信息公開(kāi)。

  (一)證券發(fā)行的信息披露

  (二)上市公司定期報(bào)告

  1.中期報(bào)告

  2.年度報(bào)告

  (三)上市公司臨時(shí)報(bào)告

  發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件,投資者尚未得知時(shí),上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告,并予公告,說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

  (四)信息的發(fā)布與監(jiān)督

  四、限制的交易行為

  (一)對(duì)證券交易主體的限制

  (二)對(duì)證券交易客體的限制

  (三)對(duì)短線交易的限制

  (四)對(duì)交易收費(fèi)的限制

  五、禁止的交易行為

  (一)虛假陳述或信息誤導(dǎo)

  (二)內(nèi)幕交易

  (三)操縱證券市場(chǎng)

  (四)欺詐客戶

  (五)其他禁止的交易行為

  第四節(jié) 上市公司的收購(gòu)

  一、上市公司收購(gòu)主要內(nèi)容

  上市公司的收購(gòu)是收購(gòu)人依法通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東,或通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人,或同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)的行為。

  (一)上市公司收購(gòu)的方式

  1.要約收購(gòu)是投資者向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出要約,表明愿意以要約中的條件購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股票,以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

  2.協(xié)議收購(gòu)是投資者在證券交易所外與目標(biāo)公司的股東,主要是持股比例較高的大股東就股票的價(jià)格、數(shù)量等方面進(jìn)行私下協(xié)商,購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股票,以期達(dá)到對(duì)目標(biāo)公司控制權(quán)的獲得或鞏固。

  3.其他合法方式。

  (二)上市公司的收購(gòu)的法律依據(jù)

  二、要約收購(gòu)規(guī)則

  (一)收購(gòu)要約的發(fā)出

  (二)收購(gòu)要約的公告

  (三)收購(gòu)要約的期限

  (四)收購(gòu)要約的撤銷(xiāo)

  (五)收購(gòu)要約的變更

  (六)收購(gòu)要約的適用

  三、協(xié)議收購(gòu)規(guī)則

  以協(xié)議方式收購(gòu)上市公司時(shí),達(dá)成協(xié)議后,收購(gòu)人必須在3日內(nèi)將該收購(gòu)協(xié)議向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書(shū)面報(bào)告,并予公告。在公告前不得履行收購(gòu)協(xié)議。

  采取協(xié)議收購(gòu)方式的,收購(gòu)人收購(gòu)或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同收購(gòu)一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí),繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的,應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。但是,經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。

  四、上市公司的收購(gòu)的權(quán)益披露

  投資者收購(gòu)上市公司,要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益,包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。

  (一)一致行動(dòng)和一致行動(dòng)人的概念

  (二)進(jìn)行權(quán)益披露的情形

  (三)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)的編制

  五、上市公司收購(gòu)的法律后果

  收購(gòu)期限屆滿,被收購(gòu)公司股權(quán)分布不符合上市條件的,該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易;其余仍持有被收購(gòu)公司股票的股東,有權(quán)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條件出售其股票,收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)。收購(gòu)行為完成后,被收購(gòu)公司不再具備股份有限公司條件的,應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。

  在上市公司收購(gòu)中,收購(gòu)人持有的被收購(gòu)的上市公司的股票,在收購(gòu)行為完成后的12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

  收購(gòu)行為完成后,收購(gòu)人與被收購(gòu)公司合并,并將該公司解散的,被解散公司的原有股票由收購(gòu)人依法更換。

  第五節(jié) 違反證券法的法律責(zé)任

  一、違反證券法的法律責(zé)任主體與類(lèi)型

  (一)違反證券法的法律責(zé)任的主體

  (二)違反證券法的法律責(zé)任的類(lèi)型

  違反證券法的法律責(zé)任的類(lèi)型,包括民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任和經(jīng)濟(jì)法責(zé)任。

  二、違反證券法的民事責(zé)任

  違反證券法的民事責(zé)任的主要形式是“賠償”,包括賠償責(zé)任和連帶賠償責(zé)任。

  (一)虛假陳述行為的民事責(zé)任

  (二)其他禁止交易行為的民事責(zé)任

  (三)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任

  (四)證券公司的民事責(zé)任

  (五)收購(gòu)人或其控股股東的民事責(zé)任

  三、違反證券法的行政責(zé)任

  違反證券法的行政責(zé)任形式包括“責(zé)令”形式的責(zé)任、警告、取締、沒(méi)收違法所得或非法收入、罰款、暫停或者撤銷(xiāo)相關(guān)業(yè)務(wù)許可、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)任職資格或者證券從業(yè)資格等。

  四、違反證券法的經(jīng)濟(jì)法責(zé)任

  (一)證券市場(chǎng)禁入責(zé)任

  違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場(chǎng)禁入的措施。

  證券市場(chǎng)禁入是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的制度。

  (二)股東權(quán)利限制責(zé)任

  五、違反證券法的刑事責(zé)任

  違反證券法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

  第五章 合同法律制度

  [基本要求]

  (一)掌握合同訂立的形式、合同主要條款、合同訂立方式、合同成立時(shí)間地點(diǎn)

  (二)掌握合同的生效、有效合同、無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)合同、效力待定合同

  (三)掌握合同履行的規(guī)則、抗辯權(quán)的行使、保全措施

  (四)掌握合同擔(dān)保的主要方式,包括保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金

  (五)掌握合同的變更、合同的轉(zhuǎn)讓

  (六)掌握合同權(quán)利義務(wù)終止的具體情形、合同權(quán)利義務(wù)終止的法律后果

  (七)掌握違約責(zé)任的主要形式

  (八)掌握買(mǎi)賣(mài)合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、技術(shù)合同

  (九)熟悉格式條款、違約責(zé)任的免除

  (十)熟悉供用電、水、氣、熱力合同、贈(zèng)與合同、承攬合同、運(yùn)輸合同、建設(shè)工程合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、委托合同

  (十一)了解合同及其分類(lèi)

  (十二)了解行紀(jì)合同、居間合同

  [考試內(nèi)容]

  第一節(jié) 合同與合同法

  一、合同及其分類(lèi)

  合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

  合同可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類(lèi)。

  二、合同法主要內(nèi)容

  合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

  我國(guó)現(xiàn)行的合同法律制度主要是《中華人民共和國(guó)合同法》。

  合同法有六項(xiàng)基本原則。

  第二節(jié) 合同的訂立

  合同的訂立是兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人,依法就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

  當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同。

  一、合同訂立的形式

  當(dāng)事人訂立合同有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。

  二、合同的主要條款

  合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致,規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款:(1)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;(2)標(biāo)的;(3)數(shù)量;(4)質(zhì)量;(5)價(jià)款或者報(bào)酬;(6)履行期限、地點(diǎn)和方式;(7)違約責(zé)任;(8)解決爭(zhēng)議的方法。

  三、格式條款

  格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

  四、合同訂立的方式

  當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。

  (一)要約

  要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

  1.要約應(yīng)具備的條件。

  (1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。

  2.要約邀請(qǐng)。

  要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

  3.要約生效時(shí)間。

  要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

  4.要約的撤回、撤銷(xiāo)與失效。

  要約撤回是要約在發(fā)出后、生效前,要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。

  要約撤銷(xiāo)是要約人在要約生效后、受要約人承諾前,使要約喪失法律效力的意思表示。要約失效是要約喪失法律效力,即要約人與受要約人均不再受其約束,要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù),受要約人也不再享有通過(guò)承諾使合同得以成立的權(quán)利。

  (二)承諾

  承諾是受要約人同意要約的意思表示。

  1.承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件。

  (1)承諾必須由受要約人做出。(2)承諾必須向要約人做出。(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。(4)承諾必須在有效期限內(nèi)做出。

  2.承諾的方式。

  承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出,通知的方式可以是口頭的,也可以是書(shū)面的。

  3.承諾的期限。

  承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的,承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá):(1)要約以對(duì)話方式做出的,應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾,但當(dāng)事人另有約定的除外;(2)要約以非對(duì)話方式做出的,承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

  4.承諾的生效。

  承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。

  承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

  受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的,為新要約。

  五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

  (一)合同成立的時(shí)間

  1.當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的,該合同成立。

  2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū),簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

  3.當(dāng)事人以直接對(duì)話方式訂立的合同,承諾人的承諾生效時(shí)合同成立;法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的,該合同成立。

  4.當(dāng)事人簽訂要式合同的,以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

  (二)合同成立的地點(diǎn)

  1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

  2.當(dāng)事人采用合同書(shū)、確認(rèn)書(shū)形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

  3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的,以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

  4.當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的,按照其約定。

  六、締約過(guò)失責(zé)任

  締約過(guò)失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中,因違背誠(chéng)實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

  第三節(jié) 合同的效力

  一、合同的生效

  依法成立的合同自成立時(shí)生效。合同生效后,即在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力,同時(shí)對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。

  法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的,自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效。

  當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件或附期限。附生效條件的合同,自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同,自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。附生效期限的合同,自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同,自期限屆滿時(shí)失效。

  二、有效合同

  有效合同是法律承認(rèn)其效力的合同。

  合同具有法律效力必須具備三個(gè)條件:(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。限制行為能力人可以獨(dú)立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同。(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí)。(3)不違反法律或社會(huì)公共利益。

  三、無(wú)效合同

  無(wú)效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無(wú)效合同自始沒(méi)有法律約束力。

  有下列情形之一的,合同無(wú)效:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國(guó)家利益。(2)惡意串通,損害國(guó)家、集體或者第三人利益。(3)以合法形式掩蓋非法目的。(4)損害社會(huì)公共利益。(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。(6)無(wú)行為能力人訂立的合同;限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應(yīng)的合同;行為人在神志不清的狀態(tài)下訂立的合同。

  合同部分無(wú)效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

  四、可撤銷(xiāo)合同

  可撤銷(xiāo)合同是因合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)意思表示不真實(shí),經(jīng)有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷(xiāo)權(quán),使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效的合同。

  下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo):(1)因重 大誤解訂立的;(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。

  五、效力待定合同

  效力待定合同是對(duì)于某些方面不符合合同生效的要件,但并不屬于無(wú)效合同或可撤銷(xiāo)合同,法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救的合同。

  下列情形下訂立的合同為效力待定合同: (1)限制民事行為能力人訂立的合同。(2)行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。(3)無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。

  第四節(jié) 合同的履行

  合同的履行是合同生效后,雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的各項(xiàng)條款,完成各自承擔(dān)的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)各自享受的權(quán)利,使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。

  一、合同履行的規(guī)則

  (一)合同履行的一般規(guī)則

  1.履行主體

  2.履行標(biāo)的

  3.履行地點(diǎn)

  4.履行期限

  5.履行方式

  6.履行費(fèi)用

  (二)當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則 合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不

  明確的,可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的,適用《中華人民共和國(guó)合同法》有關(guān)規(guī)定。

  (三)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的履行規(guī)則

  執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí),按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的,遇價(jià)格上漲時(shí),按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí),按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,遇價(jià)格上漲時(shí),按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí),按照原價(jià)格執(zhí)行。

  (四)涉及第三人的合同履行

  1.向第三人履行的合同

  2.由第三人履行的合同

  二、抗辯權(quán)的行使

  (一)同時(shí)履行抗辯權(quán)

  當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),沒(méi)有先后履行順序的,應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求;一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

  (二)后履行抗辯權(quán)

  當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

  (三)不安抗辯權(quán)

  應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽(yù);(4)有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

  三、保全措施

  (一)代位權(quán)

  因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對(duì)債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

  (二)撤銷(xiāo)權(quán)

  因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對(duì)債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn),對(duì)債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。

  第五節(jié) 合同的擔(dān)保

  一、合同擔(dān)保主要內(nèi)容

  擔(dān)保是依照法律規(guī)定,或由當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商一致而約定的,為保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律措施。

  擔(dān)保的方式包括保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式。

  設(shè)立擔(dān)保物權(quán),應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定訂立擔(dān)保合同。

  (一)擔(dān)保合同的性質(zhì)

  擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同,主債權(quán)債務(wù)合同無(wú)效,擔(dān)保合同無(wú)效,但法律另有規(guī)定的除外。

  (二)擔(dān)保合同的無(wú)效

  1.國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的,擔(dān)保合同無(wú)效;

  2.董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國(guó)公司法》的有關(guān)規(guī)定,以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的,擔(dān)保合同無(wú)效;

  3.以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的,擔(dān)保合同無(wú)效;

  4.對(duì)外擔(dān)保合同無(wú)效的情形。

  (三)擔(dān)保合同無(wú)效的法律責(zé)任

  二、保證

  (一)保證和保證人

  1.保證

  保證是第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保,由保證人和債權(quán)人約定,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

  同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的,保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額,承擔(dān)保證責(zé)任。各保證人與債權(quán)人沒(méi)有約定保證份額的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。

  2.保證人

  根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定,具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,可以作保證人。

  國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體,企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén),不得作保證人。但是,在經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下,國(guó)家機(jī)關(guān)可以作保證人;企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的,可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

  (二)保證合同和保證方式

  1.保證合同

  保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立保證合同,保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證人與債權(quán)人在以書(shū)面形式訂立的保證合同中加以確定,保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同,也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。

  2.保證方式

  保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

  (三)保證責(zé)任

  1.保證責(zé)任的范圍

  2.債權(quán)讓與的保證責(zé)任

  3.債務(wù)轉(zhuǎn)移的保證責(zé)任

  4.保證擔(dān)保與物的擔(dān)保并存的保證責(zé)任

  5.債務(wù)合同變更的保證責(zé)任

  6.其他情形下的保證責(zé)任

  7.保證人的追償權(quán)

  8.保證責(zé)任的免除

  (四)保證期問(wèn)

  保證期間是當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間期限。保證人在與債權(quán)人約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

  (五)保證合同的訴訟時(shí)效

  一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的,從判決或者仲裁裁決生效之日起,開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起,開(kāi)始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。

  三、抵押

  為擔(dān)保債務(wù)的履行,債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有,將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形,債權(quán)人有權(quán)就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

  債務(wù)人或者第三人為抵押人,債權(quán)人為抵押權(quán)人,提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押財(cái)產(chǎn)。

  (一)抵押財(cái)產(chǎn)

  抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保;法律規(guī)定不可以抵押的財(cái)產(chǎn),抵押人不得用于提供擔(dān)保。

  抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值,超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。?cái)產(chǎn)抵押后,該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分,可以再次抵押,但不得超出其余額部分。

  (二)抵押合同和抵押物登記

  1.抵押合同

  設(shè)立抵押權(quán),當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立抵押合同。

  2.抵押物登記

  當(dāng)事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)作抵押的,應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門(mén)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。

  (三)抵押的效力

  抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。抵押合同另有約定的,按照約定。

  1.抵押權(quán)對(duì)抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力

  2.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

  3.抵押權(quán)轉(zhuǎn)移及消滅的從屬性

  4.抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少或毀損的處理

  5.其他情況下的抵押權(quán)效力

  (四)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

  1.抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件、方式和程序

  2.抵押權(quán)的順位及確定抵押權(quán)次序的規(guī)則

  3.對(duì)惡意抵押的限制

  (五)最高額抵押

  最高額抵押是為擔(dān)保債務(wù)的履行,債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形,抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

  1.最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓及變更

  最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前,部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)事人另有約定的除外。

  最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前,抵押權(quán)人與抵押人可以通過(guò)協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額,但變更的內(nèi)容不得對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

  2.最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)確定

  四、質(zhì)押

  質(zhì)押分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

  (一)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

  動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定,以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人,債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人,移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。

  質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。質(zhì)押合同另有約定的,按照約定。

  1.質(zhì)押合同

  當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立質(zhì)押合同。

  2.質(zhì)權(quán)人對(duì)質(zhì)物的責(zé)任

  3.質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)

  債務(wù)人履行債務(wù)或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的,質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)押財(cái)產(chǎn)。

  債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形,質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià),也可以就拍賣(mài)、變賣(mài)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣(mài)的,應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。

  出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人可以協(xié)議設(shè)立最高額質(zhì)權(quán)。

  (二)權(quán)利質(zhì)押

  權(quán)利質(zhì)押是債務(wù)人或者第三人以其財(cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)作為債權(quán)的擔(dān)保,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定,以該財(cái)產(chǎn)權(quán)利折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)款優(yōu)先受償。

  以不同種類(lèi)權(quán)利出質(zhì)的法律規(guī)定

  五、留置

  (一)留置與留置權(quán)

  留置是債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn),是一種合同的擔(dān)保方式。

  留置權(quán)是債務(wù)人不履行到期債務(wù),債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn),并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。其中債權(quán)人為留置權(quán)人,占有的動(dòng)產(chǎn)為留置財(cái)產(chǎn)。

  留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。

  (二)留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)

  留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期間;沒(méi)有約定或者約定不明確的,留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人兩個(gè)月以上履行債務(wù)的期間,但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。債務(wù)人逾期未履行的,留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià),也可以就拍賣(mài)、變賣(mài)留置財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣(mài)的,應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。

  六、定金

  定金是合同當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣(即定金)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

  定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。

  定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。

  第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

  一、合同的變更

  合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更,是合同成立后,當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化,依照法律規(guī)定的條件和程序?qū)υ贤瑑?nèi)容進(jìn)行修改、補(bǔ)充或者完善。

  (一)合同變更的要件

  合同的變更必須具備以下要件:(1)當(dāng)事人之間已存在合同關(guān)系;(2)合同內(nèi)容發(fā)生了變化;(3)必須遵守法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定。

  (二)合同變更的形式和程序

  合同變更除法律規(guī)定的變更和人民法院依法變更外,主要是當(dāng)事人協(xié)議變更。

  合同變更適用合同法關(guān)于要約、承諾的規(guī)定,并采用書(shū)面形式。

  合同變更后,合同各方當(dāng)事人均應(yīng)受變更后的合同的約束。

  二、合同的轉(zhuǎn)讓

  合同的轉(zhuǎn)讓是合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

  (一)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

  合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是不改變合同權(quán)利的內(nèi)容,由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

  (二)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

  合同義務(wù)轉(zhuǎn)移是在不改變合同義務(wù)的前提下,經(jīng)債權(quán)人同意,債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。

  (三)合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

  合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意,將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓可以是合同權(quán)利和義務(wù)全部由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人,即全部轉(zhuǎn)讓;也可以是合同權(quán)利和義務(wù)的一部分由出讓人轉(zhuǎn)移至受讓人,即部分轉(zhuǎn)讓。

  (四)法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理

  當(dāng)事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)。

  第七節(jié) 合同的權(quán)利義務(wù)終止

  合同權(quán)利義務(wù)終止是依法生效的合同,因具備法定情形和當(dāng)事人約定的情形,合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅,債權(quán)人不再享有合同權(quán)利,債務(wù)人也不必再履行合同義務(wù),合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系,合同的效力隨之消滅。

  一、合同權(quán)利義務(wù)終止的具體

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