2012年自考《公證與律師制度》備考復習資料(6)

第六章　公證的特別程序

　　★公證特別程序：公證法律制度為了解決公證中的特殊問題而設置的程序。狹義：指公證機構(gòu)在辦理招標投標、拍賣、開獎、遺囑、提存這些公證事項應適用的特殊公證程序。廣義：指公證機構(gòu)處理公證中所有特殊問題適用的程序，包括狹義的公證程序、公證書復查程序及公證調(diào)解程序。

　　★招標投標公證：指公證機構(gòu)根據(jù)招標方式或受托招標方的申請，按照法定程序，證明招標投標行為真實性、合法性的活動。

　　★拍賣公證：指公證機構(gòu)根據(jù)拍賣人的申請，依法定程序，證明拍賣活動真實性、合法性的活動。

　　★開獎公證：指公證機構(gòu)根據(jù)有獎活動主辦單位的申請，通過事前審查、現(xiàn)場監(jiān)督的方式，依法證明面向社會發(fā)行彩票或其他有獎活動的開獎行為真實、合法的活動。

　　★開獎公證的特別程序：1、有獎活動的主辦單位應至遲在開獎7日前提出申請，2、受理3、開獎公證兩名以上公證人員現(xiàn)場監(jiān)督4、公證員在開獎活動結(jié)束時宣讀公證詞并在七日內(nèi)出具公證書并發(fā)給當事人

　　★公證機構(gòu)的開獎監(jiān)督權(quán)：拒絕公證的情形1、違反國家法律和規(guī)定2、損害社會公共利益或社會公德的3、違反向社會公布的活動規(guī)則的4、申請人拒絕提供有關(guān)資料的5、主辦單位徇私舞弊、弄虛作假的6、主辦單位阻撓公證機構(gòu)對開獎活動依法監(jiān)督的

　　★公證員應當對開獎機構(gòu)建議中止開獎的情況：

　　1、發(fā)生開獎糾紛或秩序混亂的2、開獎器具出現(xiàn)技術(shù)故障的3、中獎的彩票或獎票需核實真?zhèn)味春藢嵉?、中獎結(jié)果待確定的5、公證詞涉及的中獎人不能提供有效的身份證件的

　　★招標、拍賣、開獎等現(xiàn)場監(jiān)督類公證的特點：

　　1、承辦公證人員應親臨現(xiàn)場，對活動的過程進行監(jiān)督；

　　2、承辦公證人員應當當場宣讀公訴詞，公布公證結(jié)果；

　　3、承辦公證人員是整個現(xiàn)場活動的監(jiān)督者，有權(quán)對違法行為進行制止和糾正；

　　4、公證機構(gòu)出具的公證書應當使用要素式公證書格式。

　　★招標投標公證的特別程序

　　1、招標人或者受托招標人應當于招標通知（公告）或招標邀請函發(fā)出之前，在特殊情況下，也必須在招標開始前向公證機構(gòu)提出公證申請。2、審查3、兩名以上公證人員現(xiàn)場監(jiān)督（至少一名公證員）4、公證員在現(xiàn)場監(jiān)督結(jié)束時宣讀公證詞。對整個招標投標活動的真實性、合法性予以證明，并在七日內(nèi)出具公證書并發(fā)給當事人。

　　★公證機構(gòu)應當拒絕招標投標公證的情況：

　?。?）招標方不具備招標資格的；

　?。?）受托招標方不具有承辦招標事項的資格或未獲得合法授權(quán)的；

　?。?）招標項目、招標活動未經(jīng)有關(guān)主管部門批準的；

　?。?）招標文件及有關(guān)材料不真實或不合法的。

　　★有下列情況之一者，應作無效標書處理：

　?、偻稑巳瞬痪邆渫稑速Y格的；

　?、谕稑藭疵芊獾?；

　　③沒有報價的；轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

　?、芡稑藭醇由w本單位公章及法定代表人未簽字的；

　　⑤投標書未按規(guī)定的格式、內(nèi)容和要求填寫的；

　?、尥稑藭鴷鴮懥什?、字跡模糊不清難以辨認的；

　?、咄稑藭馄谒瓦_的；

　　⑧在一個招標項目中，投標單位投報兩個或多個標書或有兩個或多個報價，又未書面聲明其中哪一個有效的；

　?、嵬稑朔轿茨馨匆筇峤煌稑吮：模?/P>

　?、馄渌环险袠宋募蟮?。唱標時，公證員應監(jiān)督唱標，并作記錄。如發(fā)現(xiàn)所唱投標書內(nèi)容與正本不相符的，應予糾正。開標結(jié)束后，公證員應當場口頭證明開標活動真實、合法，并作出記錄。

　　★公證員應終止現(xiàn)場監(jiān)督的公證活動：

　　（1）招標方（受托招標方）擅自變更原定招標文件內(nèi)容、違背招標程序、原則和其他有關(guān)規(guī)定，經(jīng)指出不予糾正的；

　?。?）招標中出現(xiàn)舞弊行為的。

　　★遺囑公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請，按照法定程序?qū)z囑人設立遺囑行為的真實性、合法性進行證明的活動。

　　★★遺囑公證的特別程序

　　1、遺囑人必須親自申辦公證，

　　2、應當有兩名公證員同辦理，并由其中一名公證員在公證書上簽名。特殊情況下由一名公證員辦理時，應當有一名見證人在場，見證人應在遺囑和筆錄上簽名。

　　3、公證機構(gòu)受理申請后，應當就遺囑人的身份以及意思表示是否真實、有無受脅迫或者受欺騙等情況進行審查。審查時，可以詢問遺囑人。但是除見證人、翻譯人員外，其他人員一般不得在場。

　　4、公證機構(gòu)必須為當事人保守遺囑秘密。即公證人員在公證遺囑生效前不得泄露遺囑人遺囑的內(nèi)容。

　　5、公證機構(gòu)審批人批準遺囑公證書之前，遺囑人死亡或者喪失行為能力的，公證機構(gòu)應當終止辦理遺囑公證。遺囑人提供或者公證人員代書、錄制的遺囑，符合代書遺囑條件或者經(jīng)承辦公證人員見證符合自書、錄音、口頭遺囑條件的，公證機構(gòu)可以將該遺囑發(fā)給遺囑受益人，并將其復印件存入終止公證的檔案。

　　公證機構(gòu)審批人批準之后，遺囑人死亡或者喪失行為能力的，公證機構(gòu)應當完成公證遺囑的制作。

　　6、遺囑公證的卷宗應當列為密卷獨立保存，不能對外借閱。在遺囑人死亡之后，遺囑即生效執(zhí)行，必須對外公開。

　　★公證人員與遺囑人談話時應當錄音或錄像的情況：

　?、龠z囑人年老體弱②遺囑人為危重傷病人；③遺囑人為聾、啞、盲人；④遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者。

　　★公證機關(guān)應當出具公證書的條件：1、遺囑人身份屬實且具有完全民事行為能力2、意思表示真實3、保證處分的財產(chǎn)是個人財產(chǎn)4、遺囑內(nèi)容不違反法律規(guī)定或社會公共利益，內(nèi)容完備，文字表述準確，簽名制作日期齊全5、辦證程序合法。

　　★提存公證，是指公證機構(gòu)根據(jù)債務人申請，依照法定條件和程序，對債務人或擔保人為債權(quán)人的利益而交付的債之標的物或擔保物（含擔保物的替代物）進行寄托、保管，并在條件成就時交付債權(quán)人的活動。

　　★公證機構(gòu)應當從提存之日起3日內(nèi)出具提存公證書。

　　★公證機構(gòu)負有妥善保管提存標的物的義務。不同的提存標的物保管期限是不同的，最長為5年；

　　★公證機構(gòu)應當根據(jù)當事人的約定或者法定條件給付提存標的。以對待給付為條件的提存，在提存受領(lǐng)人沒有履行對待給付義務前，公證機構(gòu)不得給付提存物。提存受領(lǐng)人的繼承人請求給付的，應當提交繼承公證書或者其他有效法律文書。因債權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵銷等原因需要由第三人領(lǐng)取提存標的物的，該第三人應當提供已經(jīng)取得提存之債債權(quán)的有效法律文書。

　　★提存人可以憑人民法院生效的判決、裁定或提存之債已經(jīng)清償?shù)墓C證明取回提存物。從提存之日起，超過5年無人領(lǐng)?。o論是提存人或提存受領(lǐng)人）的提存標的物，視為無主財產(chǎn)，上繳國庫。

　　★公證書復查程序，是指當事人、公證事項的利害關(guān)系人認為公證書有錯誤，向公證機構(gòu)提出申請，公證機構(gòu)據(jù)此進行審查所適用的程序。

　　★公證書復查程序意義：公證書復查程序是我國《公證法》新確立的一項程序制度。其意義在于通過公證當事人。公證事項利害關(guān)系人對公證機構(gòu)進行監(jiān)督，保證公證機構(gòu)能夠?qū)C書中存在的錯誤及時加以糾正，從而使公證書真正發(fā)揮證明效力，維護當事人、利害關(guān)系人的合法權(quán)益。

　　★公證書復查程序的適用范圍：公證書復查程序適用于當事人、公證事項的利害關(guān)系人認為公證書有錯誤的情況下。具體來說有下列兩種：

　　1、公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符，即公證書證明的內(nèi)容違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定或者公證書證明的內(nèi)容與事實不相符；

　?。?）公證書有其他錯誤，如文字錯誤、表述不準確等。

　　公證書復查程序適用的前提是公證當事人、公證事項的利害關(guān)系人認為公證書有錯誤，而不是對公證書內(nèi)容存在民事權(quán)利義務爭議。

　　★公證書復查的程序

　　1、申請人申請應當具備三個要件：

　　①提出復查的主體只能是公證當事人或者公證事項利害關(guān)系人；

　?、谏暾埲吮仨毺峁┳C據(jù)證明公證書有錯誤；

　?、郾仨毾虺鼍咴摴C書的公證機構(gòu)提出。

　?。?）審查。公證機構(gòu)接到申請人的復查申請后，應對申請人提供的證據(jù)以及公證書是否存在錯誤事實進行審查，原承辦公證員不得參加復查程序。

　　3、處理。公證機構(gòu)經(jīng)審查后，應根據(jù)不同情形分別作出處理：

　　復查申請不符合法律規(guī)定條件的，即公證書沒有錯誤的，公證機構(gòu)應當作出駁回申請的決定，告知申請人。

　　公證書內(nèi)容不真實或者違反法律、法規(guī)、社會公共利益的，公證機構(gòu)應當撤銷公證書。

　　公證書正確，只是表述不當或文字出現(xiàn)錯誤的，公證機構(gòu)應當收回公證書更正后重新發(fā)給當事人；不能收回的，另行制作補充性的公證書。

　　★公證調(diào)解，是指公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請，就經(jīng)過公證證明的事項在履行過程中發(fā)生的糾紛，對當事人雙方進行勸說以及雙方當事人據(jù)此相互諒解達成協(xié)議的活動。從調(diào)解性質(zhì)看，調(diào)解可以分為訴訟（內(nèi)）調(diào)解和訴訟外調(diào)解。公證調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解。

　　★公證調(diào)解的意義

　　1、有利于促進當事人之間和解，及時解決糾紛。

　　2、有利于預防糾紛減少訴訟。對于公證調(diào)解解決的糾紛，公證機構(gòu)可以根據(jù)當事人申請進行公證，

　　3、有利于維護公證信譽，保護當事人的合法權(quán)益，穩(wěn)定經(jīng)濟秩序，促進社會安定。

　　★3、公證調(diào)解的程序

　　1、公證調(diào)解應由當事人向出具公證書的公證機構(gòu)提出申請。只有一方當事人申請調(diào)解，而另一方當事人不同意調(diào)解的，公證機構(gòu)則不能調(diào)解。

　　2、公證調(diào)解的案件范圍是特定的，只能是經(jīng)過公證的事項，并且是在履行過程中發(fā)生的民事糾紛。

　　3、公證調(diào)解后，當事人達成新的協(xié)議的，根據(jù)當事人申請，公證機構(gòu)可以公證。公證調(diào)解達成協(xié)議的，公證機構(gòu)不能制作調(diào)解書。對于經(jīng)過公證調(diào)解后達成的協(xié)議是屬于以給付為內(nèi)容，并載明債務人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，公證機構(gòu)可以根據(jù)當事人申請，出具有強制執(zhí)行效力的公證書。

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