2012年自考《公證與律師制度》備考復(fù)習資料(11)

第十四章　涉外公證和港、澳、臺公證

　　★涉外公證是指公證機構(gòu)對含有涉外因素的公證事項，依法證明其真實性與合法性的活動。涉外因素是指申請公證的當事人一方或與公證有關(guān)的主體、公證證明對象、公證文書使用的地域等幾個因素中有一個或幾個因素與外國有關(guān)聯(lián)。

　　★涉外公證的意義：（涉外公證的法律作用）1、用于獲得出境和入境的手續(xù)；第一，用于獲得本國批準出國的手續(xù)；第二，用于獲得所去國家的入境簽證。2、用于民間往來。第一，用于去國外探親、定居；第二，用于在國外謀職；第三，用于在國外留學(xué)、參加外國考試；第四，用于在國外領(lǐng)取有關(guān)費用；3、用于涉外經(jīng)濟活動。第一，用于在國外設(shè)立辦事機構(gòu)，開展對外經(jīng)濟活動；第二，用于進出口貿(mào)易；第三，用于吸收外資，引進技術(shù)設(shè)備；第四，用于向國外投標、承包工程、提取勞務(wù)和技術(shù)合作。4、用于辦理民事法律事宜。5、用于域外訴訟。

　　★涉外公證的特點

　　1、申請公證的當事人不同。

　　2、出具公證書的公證機構(gòu)不同。

　　3、申請人所處的地域不完全相同。

　　4、使用文字不同。

　　5、使用地域不同。涉外公證文書發(fā)往域外使用或帶往域外使用，并在域外發(fā)生其證明的效力。

　　6、適用法律可能有特別要求。

　　★涉外公證權(quán)限

　　根據(jù)國際慣例，我國公證機構(gòu)所公證的對象只限于在國內(nèi)發(fā)生的法律行為、法律事實及在國內(nèi)制作的法律文書。

　　★涉外公證文書的法律適用

　　涉外公證文書與國內(nèi)公證文書不同的是，其既可適用我國的法律規(guī)定，又可以根據(jù)具體情況適用外國的不同法律規(guī)定。

　　★★涉外公證文書的文字使用

　　我國公證機構(gòu)制作涉外公證文書，應(yīng)當使用中文，根據(jù)需要和當事人的要求可以附外文譯文。

　　公證員不能在公證書的譯文上簽名。

　　有些情況下，我國有關(guān)單位和公民應(yīng)其他國家或地區(qū)的要求，需要在所提供的外文文字或表格上簽字蓋章并申辦公證的，公證處應(yīng)當在另外的文書紙上證明申請人的簽字蓋章屬實。

　　對涉外合同，如果雙方協(xié)商同意以英文制作的，我公證機構(gòu)也可直接予以公證，在無需或無法附中文文本的情況下，可不附中文譯文。

　　★我國對涉外公證文書行使認證權(quán)的機關(guān)

　　1、外交部領(lǐng)事司。

　　2、外國駐華領(lǐng)事館所在地區(qū)的省、直轄市、自治區(qū)人民政府外事辦公室辦理領(lǐng)事認證。

　　★涉港澳臺公證與涉外公證的不同特征

　　1、不需認證。

　　2、不需附譯文。

　　3、公證文書使用地不同。

　　涉港澳臺公證的程序及其特別事項

　　辦理涉港、澳公證時，對港、澳居民提供的授權(quán)委托書或有關(guān)證明材料，需要審查是否符合委托公證人制度。對來自中國香港的公證證明必須是由我國司法部在中國香港律師中委托的公證人所作，并經(jīng)中國法律服務(wù)（中國香港）有限公司加章轉(zhuǎn)遞的方能采用。2006年2月以后，我國司法部在中國澳門的律師中也開始實施委托公證人制度，自此以后，由中國澳門特別行政區(qū)政府公證部門或內(nèi)地認可的公證人出具公證書。

　　★委托公證人制度，是指對送回內(nèi)地使用的發(fā)生在中國香港特別行政區(qū)的法律行為、有法律意義的事件及文書的公證申請，必須由我國司法部考核后在中國香港律師中委托的公證人予以辦理并出具證書，非我國司法部委托的公證人以外的其他機構(gòu)或其他人員出具的證2、，送回內(nèi)地使用的，內(nèi)地不予承認的制度。

　　★委托公證人的條件。

　　1、擁護《中華人民共和國憲法》，擁護《中華人民共和國中國香港特別行政區(qū)基本法》；

　　2、在中國香港具有永久居留權(quán)的中國公民；

　　3、擔任中國香港律師十年以上；

　　4、職業(yè)道德良好，未有因不名譽或違反職業(yè)道德受懲處之記載；

　　5、掌握內(nèi)地有關(guān)法律、法規(guī)和辦證規(guī)則；

　　6、能用中文書寫公證文書，能用普通話進行業(yè)務(wù)活動。

　　★委托公證人的委托期為3年，符合條件者經(jīng)司法部考核合格并接受業(yè)務(wù)培訓(xùn)后可以連續(xù)委托。委托公證人必須經(jīng)過注冊才能行使委托權(quán)，注冊一年一度。

　　★公證書加章轉(zhuǎn)遞，是指我國司法部在中國香港特別行政區(qū)委托的公證人出具的公證文書，必須經(jīng)過司法部在中國香港設(shè)立的“中國法律服務(wù)（中國香港）有限公司”審核并加蓋轉(zhuǎn)遞章轉(zhuǎn)遞，內(nèi)地才能使用，才具有其證明效力、執(zhí)行效力及對抗第三人效力的制度。

第十五章　律師制度概述

　　★律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證，面向社會提供法律服務(wù)的專門性的法律職業(yè)人員。

　　★律師制度，是指國家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、律師的任務(wù)與業(yè)務(wù)范圍、律師的資格與執(zhí)業(yè)、律師的工作機構(gòu)與內(nèi)容等的規(guī)范體系。

　　★律師的特點

　　1、律師是經(jīng)國家考核授予資格并發(fā)給律師執(zhí)業(yè)證、準予執(zhí)業(yè)的專門性的法律職業(yè)人員。

　　2、律師是應(yīng)公民、法人或其他組織的委托及人民法院的指定，而參與訴訟或非訴訟法律事務(wù)的。

　　3、律師的職責是依法面向社會提供法律服務(wù)，以維護當事人的合法權(quán)益，維護法律的證確實施，維護社會公平和證義。

　　★律師制度的意義

　　1、律師制度是健全民主與法治的重要內(nèi)容；

　　2、律師制度是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重要手段；

　　3、律師制度是維護公民、法人及非法人組織合法權(quán)益的重要保障；

　　4、律師制度是對公民進行法制教育，普及法律知識的重要途徑。

　　★律師的性質(zhì)

　　首先，律師是依法為社會提供法律服務(wù)的專門性的法律職業(yè)人員。

　　其次，律師是取得律師資格，有律師執(zhí)業(yè)證的專門性的法律職業(yè)人員。

　　★律師的任務(wù)

　　1、維護當事人的合法權(quán)益是我國律師的直接任務(wù)。

　　2、維護法律的證確實施，維護社會公平和正義是律師執(zhí)行任務(wù)的根本目的。

　　這兩個任務(wù)相輔相成，密切聯(lián)系的辯證統(tǒng)一，律師通過維護法律的證確實施，維護社會公平和正義來維護當事人的合法權(quán)益；律師通過維護當事人的合法權(quán)益，來維護維護法律的證確實施，維護社會公平和正義。

　　★律師的業(yè)務(wù)范圍

　　1、接受公民、法人和其他組織的聘請，擔任法律顧問。

　　2、接受民事案件、行政案件當事人的委托，擔任訴訟代理人，參加訴訟。

　　3、接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請取保候?qū)彛唤邮芊缸锵右扇?、被告人的委托或者人民法院的指定，擔任辯護人。

　　4、代理各類訴訟案件的申訴。

　　5、接受當事人的委托，參加調(diào)解、仲裁活動。

　　6、接受非訴訟法律事務(wù)當事人的委托，提供法律服務(wù)。

　　7、解答有關(guān)法律的詢問、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。

　　★舊中國的律師制度

　　我國古代曾有過助人訴訟的“訟師”等律師萌芽。清朝末年變法，才首次在法律上規(guī)定了律師制度，但未能實行。中華民國時期南京臨時政府開始建立律師制度。北洋政府頒布了中國歷史上第一部關(guān)于律師制度的法律，在北洋政府時期，中國有了正式的律師制度。國民黨政府曾公布了《律師法》，但因政治腐敗，訴訟黑暗，律師活動得不到有效開展。

　　★新中國律師制度的建立和發(fā)展

　　新中國律師制度是在廢除國民黨舊傳統(tǒng)，確立解放區(qū)人民司法原則的基礎(chǔ)上建立起來的，并經(jīng)歷了初創(chuàng)、發(fā)展破壞、恢復(fù)、復(fù)建、改革發(fā)展幾個階段?！堵蓭煼ā返念C布標志著我國律師制度進入了一個蓬勃發(fā)展的新階段。

第十六章　律師的資格和執(zhí)業(yè)

　　★律師資格，是指國家以法律形式規(guī)定的公民從事律師職業(yè)必須具備的身份特征，是成為律師的前提條件。取得律師資格必須具備一定的學(xué)歷并經(jīng)律師資格考試合格；或者符合法定條件，經(jīng)考核合格。

　　我國在1988年以前，就是實行律師資格與律師職務(wù)同一制；而自1988年開始至今，則實行律師資格與律師職務(wù)分離的制度。

　　★律師執(zhí)業(yè)，是指依法以律師名義從事法律服務(wù)，并受國家法律及律師行業(yè)規(guī)范約束和保護的職務(wù)活動。

　　★取得律師資格的方式

　　1、符合法定條件的公民參加國家統(tǒng)一的司法考試（2002年開始實行統(tǒng)一司法考試），通過考試取得律師資格；

　　2、符合法定條件公民向司法部申請考核授予律師資格。

　　★通過考試取得律師資格應(yīng)具備的條件

　　1、國籍條件：必須是中華人民共和國公民。

　　2、政治條件：擁護《中華人民共和國憲法》，享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)的中國公民。

　　3、學(xué)歷條件：具有高等院校法律專業(yè)本科以上學(xué)歷或者高等院校其他專業(yè)本科以上學(xué)歷、具有法律專業(yè)知識的人員。

　　★通過考核取得律師資格

　　申請考核授予律師資格的人必須是擁護中華人民共和國憲法，品行良好，身體健康，年齡在65周歲以下，具有高等院校法學(xué)本科以上學(xué)歷，被授予律師資格后能夠?qū)Ｂ殢氖侣蓭煿ぷ鞯闹腥A人民共和國公民，并且符合下列條件之一者才可：

　　（1）在高等院校（系）或法學(xué)研究機構(gòu)從事法學(xué)教學(xué)或研究工作，已取得高級職稱的；

　?。?）具有法學(xué)專業(yè)碩士以上學(xué)位，有三年以上法律工作經(jīng)歷或者在律師事務(wù)所工作一年以上的；

　?。?）其他具有高級職稱或者同等專業(yè)水平，可以考核授予律師資格的。

　　★領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書的條件

　　1、擁護《中華人民共和國憲法》，這是取得律師執(zhí)業(yè)證書應(yīng)具備的最基本的政治條件。

　　2、具有律師資格。即通過國家統(tǒng)一司法考試取得律師資格證書。

　　3、在律師事務(wù)所實習滿一年。

　　4、品行良好。不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書的情形：1、無民事行為能力或限制民事行為能力的；2、受過刑罰處罰的，但過失犯罪的除外；3、被開除公職或者已被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。

　　★申領(lǐng)律師執(zhí)業(yè)證書的程序

　　申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市以上人民政府司法行政部門審核，符合本法規(guī)定條件的，應(yīng)當自收到申請之日起30日內(nèi)頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書；不符合本法規(guī)定條件的，不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書，并應(yīng)當自收到申請之日起30日內(nèi)書面通知申請人。

　　★關(guān)于律師執(zhí)業(yè)的法律限制

　　1、律師不得跨所執(zhí)業(yè)

　　2、律師可以跨地區(qū)執(zhí)業(yè)

　　3、國家機關(guān)的現(xiàn)職工作人員不得兼任執(zhí)業(yè)律師

　　4、沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義執(zhí)業(yè)，不得為牟取經(jīng)濟利益從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)

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