監(jiān)理合同復(fù)習(xí)：松散聯(lián)營體的規(guī)范化合同管理一

　　聯(lián)營體作為一種國際化集約形式日益成為建筑企業(yè)在國內(nèi)外大型復(fù)雜項(xiàng)目競爭中采用的重要經(jīng)營模式。松散型聯(lián)營體(Non-integrated Contractual Joint Venture、Separated Contractual Joint Venture或有時(shí)習(xí)慣稱作為Consortium)作為一種合同聯(lián)營體，本身不辦理注冊手續(xù)，不具有法人地位，只是將工程按性質(zhì)或部位分割成不同的部分，由聯(lián)營體各方分別承擔(dān)。每方對自己所承擔(dān)的部分負(fù)全責(zé)直至完成。聯(lián)營體各方的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)均由聯(lián)營體協(xié)議規(guī)定。在這種情況下，聯(lián)營體本身不是利潤中心，但要有牽頭公司負(fù)責(zé)管理與業(yè)主/咨詢相關(guān)的事務(wù)。

　　經(jīng)濟(jì)合同管理是企業(yè)基礎(chǔ)管理的重要內(nèi)容，是法制經(jīng)濟(jì)與企業(yè)經(jīng)營管理有機(jī)結(jié)合在企業(yè)管理中的具體體現(xiàn)，亦是依法治企的重要內(nèi)容，如何通過規(guī)范合同管理，使合同管理與項(xiàng)目管理有機(jī)結(jié)合，最終使企業(yè)獲得管理效益一直是施工企業(yè)研究的課題。在美國、歐盟等一些西方發(fā)達(dá)國家，合同管理在項(xiàng)目管理中推行較早，且密切結(jié)合，運(yùn)作規(guī)范。我國推行合同管理起步較晚， 自80年代初期頒布經(jīng)濟(jì)合同法以來，合同管理才納入規(guī)范化、法制化的軌道。

　　松散聯(lián)營體的合同管理

　　松散聯(lián)營體的合同管理分為兩個(gè)層次的管理，一個(gè)是聯(lián)營體內(nèi)部伙伴之間的合同管理;另一個(gè)是聯(lián)營體或聯(lián)營體成員與第三方的合同管理，主要有聯(lián)營體與業(yè)主的施工合同、聯(lián)營體內(nèi)部成員與其相應(yīng)的分包商、供貨商、設(shè)備供應(yīng)商等之間的合同管理。

　　一、松散聯(lián)營體協(xié)議管理

　　松散聯(lián)營體的特點(diǎn)就是僅以平等、合理的原則，純粹以合同約定為手段對聯(lián)營項(xiàng)目、企業(yè)的操作進(jìn)行規(guī)范，聯(lián)系聯(lián)營體各方的就是聯(lián)營體協(xié)議。聯(lián)營體協(xié)議應(yīng)內(nèi)容完整、定義準(zhǔn)確、各方責(zé)權(quán)利明確。筆者認(rèn)為以下幾點(diǎn)需要引起重視(當(dāng)然此前提是選擇合適的聯(lián)營體伙伴)。

　　1、明確的分工

　　聯(lián)營體各方通過分工合作完成工程是松散聯(lián)營體的特色。在簽訂聯(lián)營體協(xié)議時(shí)，應(yīng)對聯(lián)營體各方所承擔(dān)工作進(jìn)行明確的分工，對各自工作的交界面特別留意，減少項(xiàng)目劃分有遺漏和分工不清之處。因?yàn)榉止げ磺鍖?dǎo)致聯(lián)營體各方責(zé)任不清，因而造成爭執(zhí)，這勢必影響聯(lián)營體內(nèi)部成員之間的合作關(guān)系，甚至?xí)绊懙秸麄€(gè)工程的實(shí)施，造成嚴(yán)重的后果。

　　2、內(nèi)部協(xié)作與責(zé)任

　　聯(lián)營體成員在享有協(xié)作權(quán)利的同時(shí)，負(fù)有對其他聯(lián)營體成員提供協(xié)作的義務(wù)。聯(lián)營體成員之間的業(yè)務(wù)往來(包括原材料供貨，設(shè)備租賃，技術(shù)服務(wù)及技術(shù)轉(zhuǎn)讓等)，須分別訂立相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)合同。

　　聯(lián)營體成員之間或與第三方之間的責(zé)任在聯(lián)營體協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定。

　　比如，2004年巴基斯坦政府投資興建一大壩加高工程，A公司(中國公司)與當(dāng)?shù)厝夜綛、C和D組成松散聯(lián)營體參與該工程的投標(biāo)并最終中標(biāo)。聯(lián)營體各方在協(xié)議中明確約定：A公司為牽頭公司，收取1%的牽頭費(fèi)。聯(lián)營體各方中若有一方違反了合同(可能是聯(lián)營體與第三方之間、也可能是聯(lián)營體本身的合同)，其余方可以選擇向違約方發(fā)出通告，限期要求改進(jìn)。如果違約方不能達(dá)到要求，可以終止其合同并承擔(dān)相應(yīng)的后果。若任何一方的疏忽而造成對第三方的賠償時(shí)，疏忽方必須承擔(dān)全部責(zé)任。

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　　3、聯(lián)營體的管理

　　在松散聯(lián)營體合同協(xié)議中，應(yīng)對聯(lián)營體的管理構(gòu)架、管理模式、以及監(jiān)督方式給予明確的規(guī)定。這樣有利于以后在項(xiàng)目施工過程中有效的管理和控制。

　　4、價(jià)值評估與利益分配

　　聯(lián)營體協(xié)議中應(yīng)明確約定，在預(yù)測并考慮到各方投資、成本支出、收益、對聯(lián)營體的貢獻(xiàn)度等的情況下，對聯(lián)營各方的價(jià)值進(jìn)行評估，以此作為聯(lián)營體實(shí)現(xiàn)利潤分配或承擔(dān)虧損的尺度。

　　5、爭議的解決

　　應(yīng)盡量避免問題、爭議的出現(xiàn)。即使出現(xiàn)了，也要盡可能的在較低層次、或現(xiàn)場解決問題或爭議。如不行，再遵循以下一種方式或其不同的組合解決聯(lián)營體合作伙伴之間的糾紛：

　　(I)將爭議事項(xiàng)提交聯(lián)營體爭議各方的高級管理機(jī)構(gòu)，由其商定;

　　(II)將爭議事項(xiàng)提交中立的老師或仲裁機(jī)構(gòu);

　　(III)將爭議事項(xiàng)提交有管轄權(quán)的法院。

　　6、離開聯(lián)營體

　　一般來講，合同聯(lián)營體是短期聯(lián)營，往往不超過5年或以特定目的為期限。參加聯(lián)營并成立聯(lián)營體后，任何一方不能隨意終止其聯(lián)營體成員身份，除非得到其他聯(lián)營各方的一致同意并按最初的聯(lián)營合同辦理完聯(lián)營體內(nèi)部有關(guān)手續(xù)。在特殊情況下，比如某一方違約、倒閉、或控股方發(fā)生變化，則需聯(lián)營體共同做出決定，終止或轉(zhuǎn)讓(或部分轉(zhuǎn)讓)該方所占的聯(lián)營體份額。原則上講，終止某一方的聯(lián)營后，其將重新獲得其當(dāng)初對聯(lián)營體貢獻(xiàn)的份額(比例)，除非由于該方違約或聯(lián)營體虧損等原因，聯(lián)營體協(xié)議另有規(guī)定。一方離開聯(lián)營體還需得到業(yè)主的批準(zhǔn)，因?yàn)闃I(yè)主是將合同授予包括該家公司在內(nèi)的聯(lián)營體的。

　　7、終止聯(lián)營

　　一般應(yīng)在聯(lián)營體協(xié)議中注明在什么情況下終止聯(lián)營以及聯(lián)營期限。導(dǎo)致終止聯(lián)營主要有(但不限于)下述情況：

　　(I)完成了當(dāng)初的約定，按聯(lián)營體協(xié)議正常終止;

　　(II)如果不能在聯(lián)營體戰(zhàn)略或其它重大事件上取得一致;

　　(III)某一方或幾方已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)上的違約;

　　(IV)某一方或幾方破產(chǎn);

　　(V)某一方或幾方的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)或控股方發(fā)生變化。