淺析合同成立與合同效力1

　　合同當(dāng)事人達(dá)成合意，合同即告成立，合同成立并非合同一定生效，成立的合同有“有效、無(wú)效、未生效和可撤銷失效”之分。合同成立與合同生效的時(shí)間有時(shí)不同。合同生效指成立的合同符合一定條件而發(fā)生法律效力，合同成立是合同生效的條件，只有成立的合同才有是否生效的問(wèn)題。合同未生效度是指成立的合同因不具備法律規(guī)定或當(dāng)事人約定生效條件，合同尚不具備法律約束力。無(wú)效合同是指違背了國(guó)家強(qiáng)制性法律法規(guī)等規(guī)定，而自始無(wú)效。未生效合同未必一定無(wú)效，當(dāng)某種條件成就時(shí)，未生效合同可以生效。但無(wú)效合同自成立時(shí)即不具備法律效力，從而對(duì)雙方當(dāng)事人不具有約束力。合同失效是指已經(jīng)生效或者當(dāng)事人依法成立的合同因某種條件成就合同失去法律效力，可撤銷合同是指合同成立后由于缺乏某些生效要件，法律賦予當(dāng)事人可以申請(qǐng)予以撤銷的合同。可撤銷合同被撤銷后，產(chǎn)生與無(wú)效合同相同的法律效果，但也存在根本的不同，效力可補(bǔ)正合同也是一種欠缺有效要件的合同，若有權(quán)補(bǔ)正的一方依法補(bǔ)正了欠缺的有效要件，即為有效合同，如果不補(bǔ)正，合同就沒(méi)有法律效力。效力可補(bǔ)正合同，可撤銷合同有無(wú)效合同的某些特征，它們均是相對(duì)無(wú)效合同的在法律適用上應(yīng)當(dāng)正確區(qū)分合同的成立與生效，有效合同和無(wú)效合同，可撤銷合同和可補(bǔ)正合同，嚴(yán)格掌握做出正確的判斷，從而對(duì)不同的合同作出相應(yīng)的處理，以正確維護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)利其特征。

　　合同成立是指訂立合同的雙方當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商意思表示一致，合同效力包括合同生效、無(wú)效、失效、未生效等內(nèi)容，這些概念在許多情況下容易混淆，弄清它們之間的關(guān)系對(duì)于正確掌握和適用法律具有重要意義。

　　一、有關(guān)法律之規(guī)定

　　(一)合同成立

　　合同是當(dāng)事人的合意，只要當(dāng)事人意思達(dá)到一致，合同即告成立，《合同法》對(duì)此規(guī)定較為詳細(xì)。第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立”。這是一般性規(guī)定。法律規(guī)定或當(dāng)事人約定了合同成立條件的，法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的條件成就時(shí)合同成立?！逗贤ā返?2條、第33條分別規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立?！薄爱?dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立?！贝送?，在實(shí)踐合同中，一定物的交付是合同成立的必要條件，物未交付，合同不成立。

　　(二)合同生效

　　合同生效，是指已經(jīng)成立的合同具備一定的條件而發(fā)生法律效力。合同的成立與生效在多數(shù)情況下是一致的，《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！钡谟行┣闆r下，二者是不同的，其主要區(qū)別是：

　　1、構(gòu)成的要件不同。合同成立僅要求合同當(dāng)事人意思表示一致，合同生效的要件還包括必須符合法律規(guī)定或合同雙方當(dāng)事人約定的生效條件，如須經(jīng)批準(zhǔn)或經(jīng)公證、鑒證、登記等。

　　2、合同成立與合同生效的時(shí)間不一定相同。依合同法規(guī)定，承諾生效的時(shí)間為合同成立時(shí)間，在多數(shù)情況下，合同成立時(shí)即生效，但在有些情況下，合同必須具備一定的形式要件才生效。如《擔(dān)保法》第64條規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。”

　　3、法律后果不同。合同一經(jīng)成立.便在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同未成立，當(dāng)事人之間自然不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同未生效是指當(dāng)事人之間巳經(jīng)存在了合同法律關(guān)系，只是生效的條件尚未成就，合同不具備法律上的約束力。

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　　總之，合同成立是合同生效的前提，只有已經(jīng)成立的合同才存在是否生效的問(wèn)題，即生效的合同必然已經(jīng)成立，但成立了的合同未必已經(jīng)生效。①

　　(三)合同無(wú)效

　　《合同法》第45條規(guī)定：“附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。”第44條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的.依照其規(guī)定?！币虼耍贤┥侵负贤闪⒑?，因不具備法律規(guī)定的或當(dāng)事人約定的生效條件，合同尚不具備法律約束力。(合同法)第52條規(guī)定.以下合同無(wú)效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害

　　國(guó)家利益;惡意串通，損害國(guó)家、集體，或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會(huì)公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。從上述規(guī)定看，未生效合同不具備的是生效的形式要件，無(wú)效合同不具備的是有效的實(shí)質(zhì)要件;從法律后果看，未生效合同不一定必然無(wú)效，如果生效的條件成就，合同即可生效，而無(wú)效合同自成立時(shí)起就不具有法律約束力。

　　(四)合同的失效

　　合同的失效是指已經(jīng)生效或者當(dāng)事人依法成立的合同，因某些條件成就，合同失去法律效力。(合同法)第45條、第46條分別規(guī)定：“附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效”“附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效?！笔Ш贤那疤崾呛贤行?，這與無(wú)效合同、末生效合同顯然是不同的。

　　(五)不生效合同

　　實(shí)踐中，還存在有“不生效合同”的提法，有人認(rèn)為，不生效的合同包括未生效的合同和無(wú)效合同，這種說(shuō)法不夠準(zhǔn)確，不能說(shuō)，未生效的合同在將來(lái)一定不生效。

　　(六)無(wú)效合同，可撤銷合同，效力可補(bǔ)正合同

　　依《合同法》的規(guī)定，合同成立后，因其具備無(wú)效要件。形成無(wú)效合同，因其欠缺某些生效要件，分別形成可撤銷合同和效力可補(bǔ)正合同。

　　1、廣義的無(wú)效合同包括絕對(duì)無(wú)效合同和相對(duì)無(wú)效合同，《合同法》第52條現(xiàn)定的5種合同為絕對(duì)無(wú)效合同(即狹義的無(wú)效合同)，即使當(dāng)事人不提出，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無(wú)效?？沙蜂N合同與效力可補(bǔ)正合同均為相對(duì)無(wú)效合同，除此以外，《民法通則》還規(guī)定了2種相對(duì)無(wú)效合同，一是代理人以被代理人的名義與自己或同自己所代理的其他人簽訂的合同，二是代理人與對(duì)方當(dāng)事人或?qū)Ψ疆?dāng)事人的代理人串通簽訂損害被代理人利益的合同。相對(duì)無(wú)效合同的確認(rèn)須由當(dāng)事人提出請(qǐng)求，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不能直接確認(rèn)其無(wú)效。

　　2、可撒銷合同是指合同成立后，由于缺乏某些生效要件，法律賦予一方當(dāng)事人可以申請(qǐng)于以撤銷的合同?！逗贤ā返?4條規(guī)定了幾種可撤銷合同，包括重大誤解、顯失公平而訂立的合同，欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的，損害了當(dāng)事人利益未損害國(guó)家利益的合同?？沙蜂N合同依法被撤銷后，產(chǎn)生與無(wú)效合同相同的法律后果，二者不同之處在于：第一，社會(huì)危害性不同，無(wú)效合同嚴(yán)重欠缺有效要件，嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家利益和杜會(huì)公共利益，可撤銷合同欠缺一般有效要件，損害的主要是當(dāng)事人之間的物質(zhì)利益。第二，無(wú)效合同為絕對(duì)無(wú)效，無(wú)須當(dāng)事人申請(qǐng)，人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)可依職權(quán)確認(rèn)無(wú)效，可撤銷合同為相對(duì)無(wú)效，當(dāng)事人未申請(qǐng)撤銷前合同效力處于不確定狀態(tài)，依法被撤銷后合同無(wú)效的效力追溯到合同成立之時(shí)，合同成立后1年內(nèi)當(dāng)事人不申請(qǐng)撤銷，合同即為有效。第三，可撤銷合同的申請(qǐng)撤銷權(quán)在合同受害一方，對(duì)方無(wú)申請(qǐng)權(quán)，無(wú)效合同效力不受當(dāng)事人主張的影響。第四，1年內(nèi)未申請(qǐng)撒銷，撤銷權(quán)喪失，無(wú)效合同沒(méi)有期限的限制，合同自始至終無(wú)效。

　　3、效力可補(bǔ)正的合同也是一種欠缺有效要件的合同，若有權(quán)補(bǔ)正的一方依法補(bǔ)正了欠缺的有效要件，即為有效合同。如果當(dāng)事人不予補(bǔ)正，合同就沒(méi)有法律效力?！逗贤ā返?7條至51條對(duì)此作了規(guī)定，主要有：限制民事行為能力人訂立的合同，無(wú)代理權(quán)人以被代理人名義訂立的合同，無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同、表見(jiàn)代表理形成的合同、法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，以及內(nèi)容一般性違法的合同。效力可補(bǔ)正的合同介于無(wú)效合同與可撤銷合同之間，它既具有無(wú)效合同的某些特征，又具有可撤銷合同的某些相似之處，效力可補(bǔ)正合同與無(wú)效合同區(qū)別在于：一、無(wú)效合同欠缺有效要件的程度重于效力可補(bǔ)正合同;二、效力可補(bǔ)正合同經(jīng)當(dāng)事人追認(rèn)后有效;三、無(wú)效合同不可補(bǔ)正。

　　效力可補(bǔ)正合同和可撤銷合同都屬相對(duì)無(wú)效合同，它們?cè)诤贤ЯΨ矫娴那啡蓖簧婕昂贤?dāng)事人及合同有關(guān)人員的利益，一般不涉及國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。其不同之處在于：一、在合同有效要件欠缺程度上，效力可補(bǔ)正合同重于可撤銷合同。二、效力可補(bǔ)正合同經(jīng)追認(rèn)后有效、未予追認(rèn)則為無(wú)效。三、可撤銷合同的申請(qǐng)撤銷權(quán)僅受害方享有，效力可補(bǔ)正合同受害一方與善意相對(duì)一方當(dāng)事人均有權(quán)申請(qǐng)撤銷。四、效力可補(bǔ)正合同往往不是合同中雙方當(dāng)事人或有撤銷權(quán)的一方與另一方共同簽訂的合同，效力可補(bǔ)正不能作為合同可撤銷的原因。五、可撤銷合同當(dāng)事人只有申請(qǐng)撤銷權(quán)，不能自行撤銷合同，效力可補(bǔ)正合同，欠缺的有效要件不補(bǔ)正，合同即不具有法律效力。善意的合同相對(duì)人可以撤銷合同，撤銷的通知到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人即發(fā)生撤銷的效力。