淺談工程造價司法鑒定的程序問題

　　建筑工程造價是建筑工程合同民事訴訟中經(jīng)常涉及的爭議問題?！睹袷略V訟法》第72條規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應(yīng)當交由法定的鑒定部門鑒定”，工程造價咨詢是確定建筑工程造價的專門性工作，同時，國家對工程造價咨詢機構(gòu)、造價咨詢?nèi)藛T執(zhí)業(yè)及行為效力逐步健全了相應(yīng)的規(guī)定，因此，從專業(yè)性技術(shù)的需求和對工程造價證據(jù)效力的要求，人民法院對訴訟中工程造價的爭議應(yīng)依法委托具有工程造價咨詢執(zhí)業(yè)資格的機構(gòu)和工程造價人員進行鑒定。工程造價司法鑒定相應(yīng)成為工程造價咨詢業(yè)務(wù)中的一項重要的工作內(nèi)容。

　　工程造價司法鑒定既是工程造價咨詢業(yè)務(wù)技術(shù)性工作，同時也是司法審判證據(jù)鏈的組成部分，因此，工程造價司法鑒定必然有其二者結(jié)合的特點，表現(xiàn)出工程造價司法鑒定所具有技術(shù)路線和工作程序。筆者就參與人民法院委托鑒定中的基本程序進行一些淺顯的總結(jié)，企望與各位同仁商榷。

　　一、工程造價司法鑒定的基本程序

　　工程造價司法鑒定的基本程序可分 為兩個基本階段。第一階段以委托和受理為開端，到出具鑒定聽證勘誤報告結(jié)束，主要任務(wù)是收集工程造價鑒定計算的事實依據(jù)。由當事人對其主張舉證，進行相應(yīng)的鑒定質(zhì)證、認證，依據(jù)有效的證據(jù)進行專業(yè)性鑒定計算。第二階段從送達工程造價鑒定聽證勘誤報告開始，至庭審質(zhì)證后結(jié)束，主要目的是通過當事人對鑒定聽證勘誤報告和鑒定報告提出的異議，解決工程造價鑒定依據(jù)的事實問題和適用規(guī)范問題。兩個階段均以當事人會議為基本形式，貫穿鑒定舉證、聽證、質(zhì)證、認證的行為過程，鑒定人在充分聽取當事人對鑒定的主張、申辯以及對鑒定報告異議的基礎(chǔ)上，根據(jù)委托鑒定內(nèi)容，做出工程造價鑒定結(jié)論。

　　二、工程造價司法鑒定程序應(yīng)注意的問題

　　2.1第一階段應(yīng)注意的問題

　　2.1.1查閱案卷。查閱案卷是進行工程造價司法鑒定的重要工作。在一般工程造價咨詢預、結(jié)算業(yè)務(wù)中，技術(shù)結(jié)論大多是格式化的，而訴訟案件中要求解決的工程造價問題使每個案件都有其個別性，只有在查閱案卷的基礎(chǔ)上，才有可能了解案件的事實，明確爭訴的焦點，理解委托內(nèi)涵，為鑒定工作的展開奠定基礎(chǔ)。

　　2.1.2收集證據(jù)。鑒定結(jié)論是民事訴訟的證據(jù)之一，是成立在證據(jù)之上的證據(jù)，工程造價司法鑒定結(jié)論的形成同樣必須依靠證據(jù)，證據(jù)的合法性是鑒定結(jié)論能夠被采信的基礎(chǔ)，其中，證據(jù)確認的程序是其合法性體現(xiàn)的充要條件。因此，在確認證據(jù)過程中應(yīng)注意以下幾個環(huán)節(jié)：1)要做到全面接納證據(jù)，鑒定人不應(yīng)以不屬工程造價資料或與鑒定內(nèi)容無關(guān)的主觀判斷拒收證據(jù)資料，也不應(yīng)在當事人提交證據(jù)時做出對效力判斷的表示。

　　2)所有的證據(jù)均應(yīng)經(jīng)過交換和相應(yīng)的鑒定質(zhì)證。當事人對其鑒定主張所提交的證據(jù)資料均應(yīng)填寫資料目錄，并附簡要的證明作用說明。所有的鑒定證據(jù)資料當事人之間均應(yīng)進行證據(jù)交換，對對方提交的證據(jù)應(yīng)附注說明對其法律效力、證明作用的意見。根據(jù)當事人提交證據(jù)資料、主張及申辯意見，鑒定人可組織召開當事人會議，對爭議鑒定證據(jù)進行相互鑒定質(zhì)證，鑒定人認為須明確的事項，也應(yīng)向當事人提問。(附證據(jù)資料目錄、證據(jù)資料核對意見格式)

　　3)對證據(jù)的確認應(yīng)與法庭審判程序相配合。建筑工程中的合同、約定、簽證等是工程造價計算的重要依據(jù)，同時也是民事訴訟審理的核心內(nèi)容。鑒定人應(yīng)對鑒定證據(jù)效力確認權(quán)有明確的界定認識，切忌“以鑒代判”超越職權(quán)。一般來說，鑒定證據(jù)是否符合工程造價技術(shù)規(guī)范及其效力問題應(yīng)由鑒定人確認;對涉及案件定性問題的事件、行為?如合同、協(xié)議?效力問題由委托方認定。須由委托方認定的證據(jù)，應(yīng)及時交由委托方認定其效力后再行鑒定，或在可能條件下設(shè)定認定不同結(jié)果情況下的不同的鑒定結(jié)論供委托方庭審質(zhì)證后確認。

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　　2.1.3現(xiàn)場勘測。一般工程造價預、結(jié)算業(yè)務(wù)均是以設(shè)計圖紙、或記錄施工狀況的竣工圖、簽證等規(guī)范資料進行工程造價計算，要求的結(jié)論也往往是標準的、格式化的計算內(nèi)容。而因工程造價發(fā)生民事訴訟糾紛，大多就是因為施工資料不齊全或未按合同履行行為，才形成對造價的爭議。因此，現(xiàn)場勘測是取得鑒定事實依據(jù)的重要環(huán)節(jié)，對有勘測條件的，均應(yīng)進行現(xiàn)場勘測。

　　2.1.4鑒定記錄。鑒定記錄是工程造價司法鑒定比一般性工程造價業(yè)務(wù)增加較大的工作內(nèi)容。與普通的工程造價業(yè)務(wù)相比較，在鑒定過程中形成工程造價計算依據(jù)是工程造價司法鑒定的一個顯著特點。對一些當事人爭議的事實，有可能在鑒定中達成協(xié)議;對一些當事人的鑒定主張，有時需要在現(xiàn)場勘測或調(diào)查中落實事實。因此，鑒定人應(yīng)做好鑒定過程中相關(guān)內(nèi)容的記錄，有條件的，可輔之于拍照、錄相等方式。鑒定記錄不僅是鑒定結(jié)論形成的重要依據(jù)，同時也是鑒定行為合法、規(guī)范的證明，對委托方采信鑒定結(jié)論有較好的說明意義。

　　2.1.5聽證勘誤。工程造價司法鑒定結(jié)論的形成包含鑒定人兩部分鑒定行為：一是鑒定人對鑒定證據(jù)資料的認定;二是鑒定人對工程造價技術(shù)規(guī)范的適用。根據(jù)公開鑒定的原則，當事人對鑒定人確認證據(jù)及適用有關(guān)技術(shù)規(guī)范的依據(jù)享有知情權(quán)，并可做出相應(yīng)的主張和申辯，因此，鑒定人應(yīng)以適當?shù)某绦蚝头绞竭M行這項工作內(nèi)容。工程造價計算引用事實證據(jù)和適用技術(shù)規(guī)范的項目較為分散、繁雜，以聽證勘誤的方式進行該項程序內(nèi)容較為適當。

　　鑒定人在完成第一階段的工程造價技術(shù)工作后，應(yīng)制作工程造價司法鑒定聽證勘誤報告，送交當事人進行聽證勘誤。聽證勘誤報告的內(nèi)容與鑒定報告基本相同，對應(yīng)公開的內(nèi)容在聽證勘誤報告中均應(yīng)體現(xiàn)，對技術(shù)報告與結(jié)果報告重復的部分可適當?shù)厥÷浴Ｂ犠C勘誤報告的基本內(nèi)容為：1)告知內(nèi)容。告知當事人對鑒定聽證勘誤報告所引用、依據(jù)的證據(jù)資料均可公開查閱(按規(guī)定應(yīng)保密的除外)，并進行聽證、質(zhì)證。當事人對聽證勘誤報告的異議應(yīng)在限期內(nèi)以書面形式提出。

　　2)鑒定人資質(zhì)、資格;3)鑒定的事實依據(jù)和法律、法規(guī)、規(guī)范依據(jù);4)技術(shù)鑒定計算過程;5)鑒定結(jié)論及鑒定結(jié)論成立的限制條件說明。

　　聽證勘誤報告應(yīng)同時報送委托方，以便對鑒定結(jié)論與委托內(nèi)容是否相符、有關(guān)證據(jù)效力認定是否與庭審過程相沖突等及時進行協(xié)商、協(xié)調(diào)。

　　2.2第二階段應(yīng)注意的問題

　　2.2.1聽證勘誤的基本內(nèi)容。聽證勘誤是以鑒定人出具的聽證勘誤報告為主線展開的鑒定依據(jù)聽證、舉證、質(zhì)證過程。聽證勘誤程序的基本內(nèi)容為：1)當事人對鑒定聽證勘誤報告所引用、依據(jù)的證據(jù)資料進行公開查閱?按規(guī)定應(yīng)保密的除外?。

　　2)當事人對聽證勘誤報告的某一項工程造價具體鑒定內(nèi)容，提出聽證要求，鑒定人應(yīng)就這一鑒定內(nèi)容的事實依據(jù)和適用法律、法規(guī)、技術(shù)規(guī)范依據(jù)做出說明。當事人可對聽證內(nèi)容提出反駁或申辯。

　　3)當事人以書面形式提出對聽證勘誤報告具體鑒定內(nèi)容的異議，并對其異議主張負有舉證責任。

　　4)當事人對對方的異議主張進行申辯，并對其舉證進行質(zhì)證。 

　　2.2.2當事人異議的處理。鑒定人與當事人在實體問題上的分歧是客觀存在的，尤其是在聽證勘誤報告送達當事人后，鑒定人的觀點已經(jīng)明確，而且聽證勘誤程序主要以鑒定人出具的聽證勘誤報告為主線展開，當事人對聽證勘誤報告的依據(jù)要求聽證，對具體內(nèi)容提出異議，鑒定人應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)，在這一程序階段的責任角色有所變化，對鑒定人把握程序的順利進行增加了一定的難度。鑒定正確處理實體異議當然是問題的關(guān)鍵，但掌握程序上的一些原則和技巧也是十分必要的。

　　1)堅持鑒定人主持鑒定的原則。鑒定權(quán)是委托方賦于鑒定人的權(quán)利。鑒定權(quán)中一項重要的內(nèi)容就是主持鑒定工作的正常進行，主持鑒定權(quán)并不因當事人對鑒定行為提出異議而改變。

　　2)盡職盡責地履行聽證義務(wù)。對當事人提出的聽證要求，應(yīng)認真、全面地進行列舉，并做必要的說明。

　　3)全面認真地聽取當事人的異議主張、反駁申辯理由，并做好相應(yīng)的記錄。

　　4)不與當事人辯論。鑒定過程中鑒定人與當事人分歧的實質(zhì)體現(xiàn)就是對一方有利而對另一方不利的后果。鑒定人在司法中充當“技術(shù)法官”的角色，鑒定人與當事人的辯論實質(zhì)上會形成鑒定人代替一方當事人進行爭辯的不對稱后果，同時會使鑒定人和當事人之間形成情緒的對立。鑒定人與當事人的辯論對行使司法鑒定權(quán)并沒有程序上和實體上確定或影響意義，反而會形成“裁判代理”的誤區(qū)。

　　2.2.3對當事人的異議應(yīng)逐條逐項進行答復。根據(jù)召開當事人會議聽證、異議、舉證、質(zhì)證內(nèi)容，鑒定人應(yīng)針對當事人提出的異議進行逐條逐項的答復，并送交當事人。這既是保障鑒定公正性、對鑒定人鑒定行為的一項約束機制，同時也是鑒定人對鑒定依據(jù)和結(jié)論的自我檢驗過程。鑒定人對當事人異議的答復應(yīng)作為鑒定報告的附件報送委托方。

　　2.2.4工程造價鑒定報告書的基本內(nèi)容。根據(jù)司法鑒定的有關(guān)要求，結(jié)合工程造價業(yè)務(wù)特點，工程造價司法鑒定報告應(yīng)具備以下內(nèi)容：1)委托人、受委托人名稱，鑒定內(nèi)容;2)案情摘要：記述合同時間、施工時間、當事人主要爭議及主張等;3)工程概況及工程造價界定;4)對鑒定過程的說明;5)工程造價鑒定依據(jù)的資料;6)工程造價鑒定的技術(shù)方法及分析過程;7)鑒定結(jié)論及鑒定結(jié)論成立的限制條件有關(guān)說明;8)附件：工程造價計算書、當事人對聽證勘誤報告的異議及答復、鑒定委托書、鑒定人資質(zhì)?資格?證書等。

　　2.2.5出庭質(zhì)證。出庭質(zhì)證是鑒定人的基本義務(wù)，也是力求使委托方采信鑒定結(jié)論的過程。在庭審過程中，針對當事人對鑒定報告異議，鑒定人當庭出示形成鑒定結(jié)論的事實依據(jù)和法律、法規(guī)、規(guī)范依據(jù)，支持鑒定結(jié)論的成立。對經(jīng)法庭質(zhì)證后，鑒定結(jié)論不被采信的，鑒定人應(yīng)當尊重和服從委托方對鑒定結(jié)論的采信權(quán);對在庭審中出現(xiàn)新的鑒定證據(jù)、或委托方認定證據(jù)效力與鑒定人不一致，委托方要求按法庭認定效力重新鑒定的，鑒定人應(yīng)當盡快做出補充鑒定結(jié)論;對委托方提出適用工程造價法律、法規(guī)和技術(shù)規(guī)范與鑒定人意見不一致的，鑒定人有權(quán)拒絕做出更正或補充鑒定。

　　工程造價司法鑒定是工程造價咨詢和司法鑒定相互縱深發(fā)展新的業(yè)務(wù)內(nèi)容，在工作程序、技術(shù)路線和實體問題處理上與司法活動有著密切的聯(lián)系，研究和解決工程造價技術(shù)在司法鑒定中的程序問題，對改進工程造價技術(shù)在司法鑒定中的應(yīng)用，保證工程造價鑒定結(jié)論科學性和公正性具有重要的意義。