監(jiān)理工程師合同管理-合同爭議的解決
一 、解決合同爭議的方法
合同爭議也稱合同糾紛,是指合同當(dāng)事人對合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的解決方法有四種,即和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。
(一)和解和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上,互相溝通、互相諒解,從而解決糾紛的一種方式。
(二)調(diào)解
調(diào)解,是指合同當(dāng)事人對合同所約定的權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議,不能達(dá)成和解協(xié)議時(shí),在合同管理機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)關(guān)、團(tuán)體的主持下,通過對當(dāng)事人進(jìn)行說服教育,促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣?,平息爭端,自愿達(dá)成協(xié)議,以求解決合同爭議的方法。
以上兩種方法都有其優(yōu)缺點(diǎn):
優(yōu)點(diǎn):
(1)簡便易行,能經(jīng)濟(jì)及時(shí)地解決糾紛;
(2)有利于維護(hù)合同雙方的友好合作關(guān)系,使合同能夠更好得到履行;
(3)有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。
缺點(diǎn):沒有強(qiáng)制執(zhí)行力。
(三)仲裁
仲裁,也稱“公斷”,是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,自愿將爭議交給第三者作出裁決,并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。
(四)訴訟
訴訟,是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán),審理雙方之間發(fā)生的合同爭議,作出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。
二、仲裁
(一)仲裁的原則
1、自愿原則
(1)是否選擇仲裁方式解決糾紛――通過仲裁條款或仲裁協(xié)議
(2)選擇仲裁機(jī)構(gòu)
2、公平合理原則
3、仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則
仲裁機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的組織,相互之間無隸屬關(guān)系。仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行,不受行政機(jī)關(guān)、團(tuán)體或個(gè)人的干涉。
4、一裁終局原則
裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的,仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。
(二)仲裁委員會(huì)
仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立。
仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系,相互之間也沒有隸屬關(guān)系。
(三)仲裁協(xié)議
1、仲裁協(xié)議的內(nèi)容
(1)請求仲裁的意思表示
(2)仲裁事項(xiàng)
(3)選定的仲裁委員會(huì)
2、仲裁協(xié)議的作用
(1)合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束;
(2)是仲裁機(jī)構(gòu)對糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;
(3)排除了法院對糾紛的管轄權(quán);
(4)仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。
(四)仲裁庭的組成
1、當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭
甲
乙
仲裁員
(首席仲裁員)
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2、當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭
(五)開庭和裁決
1、開庭
(1)仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行
(2)仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的,可以公開進(jìn)行,但涉及國家機(jī)密的除外。
2、證據(jù)
誰主張,誰舉證。
3、辯論
4、裁決
裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí),裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。
仲裁庭裁決糾紛時(shí),其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決。
裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。
(六)申請撤銷裁決
當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請撤銷裁決:
(1)沒有仲裁協(xié)議的;
(2)仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的;
(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
(4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(5)對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
(6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊,枉法裁決行為的。
例1、 如果解決施工合同糾紛的仲裁程序違法,當(dāng)事人可以向( )申請撤銷仲裁裁決。(03年度單選第5題)
A、人民法院 B、政府的建設(shè)行政主管部門
C、上級(jí)仲裁委員會(huì) D、質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)
答案:A
(七)執(zhí)行
一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時(shí),另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。
三、訴訟
(一)建設(shè)工程合同糾紛的管轄
1、級(jí)別管轄
基層法院:除法律有特殊規(guī)定的所有一審案件
中級(jí)法院: (1)重大涉外案件;
(2)在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件;(主要看標(biāo)的額)
(3)最高人民件
中級(jí)法院: (1)重大涉外案件;
(2)在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件;(主要看標(biāo)的額)
(3)最高人民法院確定由中級(jí)法院管轄的案件。
高級(jí)法院:在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響
響的案件
最高法院:在全國范圍內(nèi)有重大影響的案件
大部分建設(shè)工程合同糾紛由中級(jí)法院甚至高級(jí)法院管轄。
2、地域管轄
建設(shè)工程合同糾紛一般都適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的專屬管轄,由工程所在地人民法院管轄。
(二)訴訟中的證據(jù)
證據(jù)有以下幾種:
(1)書證
(2)物證
(3)視聽資料
(4)證人證言
(5)當(dāng)事人的陳述
(6)鑒定結(jié)論
(7)勘驗(yàn)筆錄
當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。
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