一級(jí)建造師《工程法規(guī)》高頻考點(diǎn)：1Z301032建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
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1Z301030建設(shè)工程代理制度
1Z301032建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
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建設(shè)工程活動(dòng)中涉及的代理行為比較多，如工程招標(biāo)代理、材料設(shè)備采購代理以及訴 訟代理等。
一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立
建設(shè)工程活動(dòng)不同于一般的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，其代理行為不僅要依法實(shí)施，有些還要受到法 律的限制。
(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)
《民法通則》規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。
建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理?！督ㄖā芬?guī)定，禁止承包單位將其承包的全部 建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別 轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
(二)須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為
一般的代理行為可以由自然人、法人擔(dān)任代理人，對(duì)其資格并無法定的嚴(yán)格要求。即 使是訴訟代理人，也不要求必須由具有律師資格的人擔(dān)任。2012年8月經(jīng)修改后頒布的《民事訴訟法》第58條規(guī)定：“下列人員可以被委托為訴訟代理人：(1)律師、基層法律 服務(wù)工作者;(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社 會(huì)團(tuán)體推薦的公民。”
但是，某些建設(shè)工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實(shí)施。1999年8月頒 布的《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù) 的社會(huì)中介組織。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所 和相應(yīng)資金;(2)有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量;(3)有符合本法規(guī)定 條件、可以作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的老師庫。《招標(biāo)投標(biāo)法》還規(guī) 定，從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、 直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。
(三)民事法律行為的委托代理
建設(shè)工程代理行為多為民事法律行為的委托代理。民事法律行為的委托代理，可以用 書面形式，也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。
書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期 間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé) 任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
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二、建設(shè)工程代理行為的終止
《民法通則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：(1)代理期間屆滿或者代理 事務(wù)完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人喪 失民事行為能力;(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況：
(一)代理期間屆滿或代理事項(xiàng)完成
被代理人通常是授予代理人某一特定期間內(nèi)的代理權(quán)，或者是某一項(xiàng)也可能是某幾項(xiàng)特定事務(wù)的代理權(quán)，那么在這一期間屆滿或者被指定的代理事項(xiàng)全部完成，代理關(guān)系即告終止，代理行為也隨之終止。
(二)被代理人取消委托或者代理人辭去委托
委托代理是被代理人基于對(duì)代理人的信任而授權(quán)其進(jìn)行代理事務(wù)的。如果被代理人由于某種原因失去了對(duì)代理人的信任，法律就不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制被代理人仍須以其為代理人。反之，如果代理人由于某種原因不愿意再行代理，法律也不能強(qiáng)制要求代理人繼續(xù)從事代理。因此，法律規(guī)定被代理人有權(quán)根據(jù)自己的意愿單方取消委托，也允許代理人單方辭去委托，均不必以對(duì)方同意為前提，并以通知到對(duì)方時(shí)，代理權(quán)即行消滅。
但是，單方取消或辭去委托可能會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！逗贤ā芬?guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
(三)作為被代理人或者代理人的法人終止 在建設(shè)工程活動(dòng)中，不管是被代理人還是代理人，任何一方的法人終止，代理關(guān)系均隨之終止。因?yàn)?，?duì)方的主體資格已消滅，代理行為將無法繼續(xù)，其法律后果亦將無從承擔(dān)。
此外，有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
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