2014年證券從業(yè)資格發(fā)行與承銷(xiāo)重難點(diǎn):上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

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　　第四節(jié)　上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　上市公司是指在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司除了應(yīng)遵守《公司法》關(guān)于組織結(jié)構(gòu)的一般規(guī)定外，還要遵守我國(guó)《公司法》、《上市公司章程指引》和其他相關(guān)的特別規(guī)定。

　　一、上市公司股東大會(huì)的特別規(guī)定

　　(一)股東大會(huì)的特別職權(quán)(p61，共5點(diǎn)，考試重點(diǎn)，詳記)

　　1.審議批準(zhǔn)如下?lián)Ｊ马?xiàng)：

　　(1)本公司及本公司控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~達(dá)到或超過(guò)最近1期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保;(比如說(shuō)，甲公司2009年底經(jīng)審計(jì)，凈資產(chǎn)1億元，2009年底其對(duì)外擔(dān)保的總額已經(jīng)達(dá)到5000萬(wàn)，2010年，如果要繼續(xù)對(duì)外提供擔(dān)保，要經(jīng)過(guò)股東大會(huì)審議批準(zhǔn))

　　(2)公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~達(dá)到或超過(guò)最近1期總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保;(需經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò))

　　(3)為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保;(負(fù)債比率非常高，這個(gè)公司很有可能無(wú)法歸還借款，如果公司為其提供擔(dān)保，及有可能承擔(dān)責(zé)任)

　　(4)單筆擔(dān)保超過(guò)最近1期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保;

　　(5)對(duì)股東、實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

　　2.審議公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售、重大資產(chǎn)超過(guò)公司最近1期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的事項(xiàng)。(需經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò))

　　3.審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)。

　　4.審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。(需經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò))

　　5.審議法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章或公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。

　　其中，2、4以及法律、行政法規(guī)或者《上市公司章程指引》規(guī)定的，以及股東大會(huì)上認(rèn)定的會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生重大影響、需要以特別決議通過(guò)的其他事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　(二)累積投票制度：股東擁有表決權(quán)可集中使用。

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　　二、上市公司董事和董事會(huì)的特別規(guī)定

　　(一)董事義務(wù)的特別規(guī)定：忠實(shí)和勤勉義務(wù)(具體自己看)

　　(二)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　獨(dú)立董事是董事會(huì)的成員，由股東大會(huì)選舉和更換。

　　上市公司的獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立、客觀判斷的關(guān)系的董事。

　　1.擔(dān)任獨(dú)立董事的基本條件(p63，共5項(xiàng))

　　(1)具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

　　(2)具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性;

　　(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則;

　　(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn);

　　(5)公司章程規(guī)定的其他條件。

　　由于獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性，因此，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

　　(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系。

　　(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(4)最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員;

　　(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢(xún)等服務(wù)的人員;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他人員;

　　(7)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

　　2.獨(dú)立董事的提名選舉和更換(6項(xiàng))

　　(1)上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人。

　　(2)獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。

　　(3)被提名人的材料要報(bào)送證監(jiān)會(huì)、公司所在地證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所：中國(guó)證監(jiān)會(huì)在15個(gè)工作日內(nèi)對(duì)獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。對(duì)于中國(guó)證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人，公司可將其列為公司董事候選人，但不得列為獨(dú)立董事候選人。

　　(4)任職時(shí)間與董事相同，連任時(shí)間不得超過(guò)6年

　　(5)獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

　　(6)獨(dú)立董事在任期屆滿(mǎn)前可以提出辭職。

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　　3.獨(dú)立董事的特別職權(quán)(強(qiáng)調(diào)第一點(diǎn))

　　(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會(huì)討論;

　　(2)獨(dú)立董事可向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;

　　(3)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì);

　　(4)提請(qǐng)召開(kāi)董事會(huì);

　　(5)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)及咨詢(xún)機(jī)構(gòu);

　　(6)公開(kāi)征集投票權(quán)。

　　獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)全體獨(dú)立董事1/2以上同意。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例。

　　4.獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的事項(xiàng)(p65,共7項(xiàng))

　　發(fā)表意見(jiàn)的分類(lèi)：同意、保留意見(jiàn)及其理由、反對(duì)意見(jiàn)及其理由、無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。(多選)

　　5.獨(dú)立董事開(kāi)展工作應(yīng)當(dāng)具備的條件：(5項(xiàng))

　　(1)上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán);

　　上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年;

　　(2)上市公司應(yīng)當(dāng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必須的工作條件;

　　(3)行使職權(quán)時(shí)，有關(guān)人員積極配合，不得拒絕;

　　(4)獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需的費(fèi)用由上市公司承擔(dān);

　　(5)上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N;

　　三、設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)

　　《公司法》第一百二十四條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的整理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。”上市公司的董事會(huì)秘書(shū)是公司高級(jí)管理人員，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)秘書(shū)由董事長(zhǎng)提名，經(jīng)董事會(huì)聘任或解聘。公司董事或者其他高級(jí)管理人員可以兼任公司董事會(huì)秘書(shū)。

　　(四)上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)的限制

　　決議所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不能行使表決權(quán)。

　　(五)董事會(huì)的其他職權(quán)(10條)

　　(六)董事會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的職權(quán)

　　上市公司董事會(huì)可以按照股東大會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的成員全部由董事組成。其中，在審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中，獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人;在審計(jì)委員會(huì)中，至少應(yīng)有1名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士。

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