施工企業(yè)履行工程合同簽證、索賠及其管理

　　一、我國《合同法》關(guān)于施工企業(yè)開展簽證和索賠的有關(guān)規(guī)定。

　　1、施工企業(yè)有權(quán)停工的法律依據(jù)：《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)懲惡化;

　　(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　　(三)喪失商業(yè)信譽;

　　(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?/P>

　　2、施工企業(yè)有權(quán)解除合同的法律依據(jù)：《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　(五)法律規(guī)定的其他情形?！?/P>

　　3、發(fā)包人違約，施工企業(yè)有權(quán)要求賠償?shù)姆梢罁?jù)：《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！?/P>

　　4、發(fā)包人違約造成停工、解除合同，施工企業(yè)有權(quán)要求賠償?shù)姆梢罁?jù)：《合同法》第284條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用?！?/P>

　　二、兩起典型的建設(shè)工程索賠案件。

　　1、北京新萬壽賓館總承包合同共2000萬元追欠索賠案

　　應(yīng)簽證而拒不簽證的索賠款600萬元的確認(rèn);

　　工期、質(zhì)量反索賠共66.5萬美元的化解;

　　本案對加強建筑業(yè)簽證、索賠管理的影響。

　　2、上海浦東正大廣場國際工程承發(fā)包合同共2800萬美元拖欠進度款索賠案

　　承包方令人欽佩的合同意識和索賠意識;

　　19個索賠項目的布局和分類以及合同依據(jù);

　　反索賠的對策和策略及取得成功的原因。 

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　　三、什么是簽證?簽證的法律特征

　　1、什么是簽證：工程簽證是工程承包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。

　　2、簽證的法律特征：

　　(1)工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為;

　　(2)工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù);

　　(3)工程簽證是施工過程中的例行工作，一般不依賴于證據(jù)。

　　3、新頒施工合同示范文本的簽證的規(guī)定：

　　(1)6.2款：(甲方)工程師簽證的總規(guī)定

　　(2)7.2款：(乙方)項目經(jīng)理簽證的總規(guī)定

　　(3)4.1款：甲方交圖簽證

　　(4)7.3款：施工遇緊急情況的簽證

　　(5)10.1款：施工組織設(shè)計簽證

　　▲ (6)9.1.1款：委托施工圖設(shè)計簽證

　　(7)11.1款：延期開工簽證

　　(8)12款：甲方暫停施工簽證

　　(9)13.1，13.2款：工期延誤簽證

　　(10)14.3款：工期提前簽證

　　(11)17.1款：隱蔽工程驗收簽證

　　▲ (12)18款：重新檢驗簽證

　　(13)19.2款：工程試車簽證

　　▲ (14)21.1款：安全保護措施簽證

　　(15)21.2款：危險施工安全防護措施簽證

　　(16)23.4款：價款調(diào)整簽證

　　(17)25.1款：工程量計量簽證

　　▲ (18)26.3款：乙方同意延期支付價款簽證

　　▲ (19)26.4款：乙方停工簽證(通知)

　　(20)27.2款：甲供料交料簽證

　　(21)28.1款：乙方休購材料及代用材料簽證

　　(22)29.3款：合理化建議的費用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C

　　(23)31.1款：確定變更價款簽證

　　(24)32.1，32.2款：竣工驗收簽證

　　(25)32.7款：甩項竣工簽證

　　(26)33.1，33.2款：接受竣工結(jié)算資料簽證

　　▲ (27)36.2款：提交索賠資料簽證

　　▲ (28)39.2款：發(fā)生不可抗力事件簽證

　　(29)42.1款：使用專利技術(shù)等申報簽證

　　(30)43.1款：發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護措施簽證

　　注：以上打▲記號的，系1999版示范合同文本新增的的簽證條款。

　　四、什么是索賠?索賠的法律特征

　　1、什么是索賠：工程索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。

　　2、索賠的法律特征：

　　(1)與工程簽證是雙方法律行為的特征不同，工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果，是單方主張權(quán)利的要求，是單方法律行為。

　　(2)與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同，工程索賠涉及的利益尚待確定，是一種期待權(quán)益。

　　(3)與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同，工程索賠是要求未獲確認(rèn)的權(quán)利的單方主張，必須依賴于證據(jù)。

　　3、建設(shè)工程施工合同示范文本的索賠規(guī)定：

　　第36條 索賠

　　甲方未能按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失，乙方可按以下規(guī)定向甲方索賠：

　　(1)有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有關(guān)證據(jù);

　　(2)索賠事件發(fā)生后20天內(nèi)，向甲方發(fā)出要求索賠的通知;

　　(3)甲方在接到索賠通知后10天內(nèi)給予批準(zhǔn)，或要求乙方進一步補充索賠理由和證據(jù)，甲方在10天內(nèi)未予答復(fù)，應(yīng)視為該項索賠已經(jīng)批準(zhǔn)。

　　4、新版(1999)FIDIC合同文本中的索賠規(guī)定：

　　原有1987年版的FIDIC合同條款已為1999年版所代替。專題整理的)中承包商可引用的索賠條款期，“C”表示一般可以索賠成本或費用，“P”表示一般可以索賠利潤或預(yù)期可得利益。新頒的FIDIC(1999)中的索賠規(guī)定與1987版的對應(yīng)規(guī)定條款在括號中列明，此外，加黑部分說明該索賠條款為新增索賠的條款。具體分類規(guī)定如下：

　　1、進度控制索賠條款

　　(1)第1.9款(原6.3、6.4)，工程師遲發(fā)圖紙或指示引起工程進度的中斷(T+C+P);

　　(2)第2.1款(原42.1)，業(yè)主未按約提供場地(T+C+P);